Тактические основы обыска и выемки

Утверждения всех названных авторов соответствуют ч. 2 ст. 182 УПК РФ, то есть соответствуют закону и ему не противоречат.

Вместе с тем эти утверждения, как и норма ч. 2 ст. 182 УПК РФ, противоречат тенденции демократизации и повышения законности нового Уголовно-процессуального кодекса.

В соответствии с ч. 1 ст. 474 УПК РФ «Процессуальные действия и решения оформляются на бланках процессуальных документов, предусмотренных главой 57 настоящего Кодекса». Это означает, что требования, изложенные в образцах процессуальных документов, подлежат неукоснительному соблюдению. Практика работы правоохранительных органов и требования прокуроров на местах, как правило, соблюдают рекомендации процессуальной формы, данной в образцах процессуальных документов. И это, по нашему мнению, правильно.

По УПК РСФСР (ч. 3 ст. 168) производство обыска во всех случаях могло быть осуществлено по постановлению следователя и только с санкции прокурора.

Как мы уже отметили, выемка документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, может быть произведена только с санкции прокурора.

Мы полагаем, что обыск во всех случаях, если не по постановлению суда, то обязательно должен производиться только с санкции прокурора.

При производстве обыска в учреждениях, предприятиях, фирмах, независимо от формы собственности, как правило, затрагиваются интересы физических лиц. Например, при обыске в кабинете любого чиновника будут обнаружены его личные вещи, предметы, документы, которые будут включены в число вещей, которые подвергнутся обыску8.

При производстве обыска будут вскрыты все хранилища, в том числе и те, которые хозяин кабинета не пожелает открыть добровольно. Этим опять же будут стеснены его права. Ему запретят передвижение и общение с другими лицами, находящимися в кабинете. Если возникнут подозрения, что хозяин кабинета прячет при себе, в одежде или на теле отыскиваемые предметы, документы, он тут же будет подвергнут личному обыску без вынесения о том специального постановления.

Все это наглядно свидетельствует о том, что гарантией законности здесь должны выступать если не решение суда, то хотя бы санкция прокурора. Сказанное подтверждает необходимость внесения в ст. 182 УПК РФ необходимых изменений и устранения противоречий ст. 182 УПК РФ и приложения № 77 ст. 476 УПК РФ.

Для обыска жилых помещений, если против него возражают проживающие в нем лица, необходимо судебное решение (ч. 3 ст. 182 УПК РФ, ст. 25 Конституции РФ). Обыск без санкции прокурора или судебного решения допускается только в случаях, не терпящих отлагательства. При этом следователь обязан в суточный срок сообщить прокурору или суду о произведенном обыске. Постановление на обыск требуется выносить и в тех исключительных случаях, когда он проводится без санкции прокурора.

Не терпящими отлагательства следует считать лишь такие случаи, когда промедление грозит утратой доказательств, их уничтожением или сокрытием.

Различают обыск в помещениях, обыск участков местности и личный обыск.

Обыск в помещениях предполагает осмотр и проверку не только основного строения, но и всех подсобных, служебных помещений, надворных построек, а также находящихся в них предметов (мебели, сундуков, чемоданов и т.д.).

Обыск в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а равно в помещениях, в которых проживают члены дипломатических представительств и их семьи, может производиться только по просьбе или с согласия дипломатического представителя. Согласие дипломатического представителя испрашивается через Министерство иностранных дел.

Обыск в дипломатическом представительстве производится обязательно в присутствии прокурора и представителя Министерства иностранных дел.

Обыск участков местности проводится, если они находятся в пользовании или ведении определенных лиц.

Личный обыск состоит в обследовании одежды, обуви и тела человека с целью обнаружения и изъятия предметов или документов, имеющих значение для дела.

Личный обыск производится по постановлению следователя, согласованному с прокурором, и судебному решению. Из данного правила закон предусматривает исключения. Личный обыск без вынесения о том отдельного постановления и без судебного решения может производиться:

1. при задержании или заключении под стражу;
2. при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела (ч. 2 ст. 184 УПК РФ).

При обыске обязательно присутствие не менее двух понятых.

Понятые подбираются с учетом специфики обыскиваемого объекта. При обыске в учреждениях, организациях желательно приглашать их представителей, при поиске предметов и документов, составляющих государственную тайну — работников, имеющих к ним доступ9.

Лицо, производящее личный обыск, и присутствующие при этом понятые должны быть одного пола с обыскиваемым. Указанное требование распространяется на специалиста и переводчика, которые могут быть приглашены для участия в личном обыске.

При обыске необходимо присутствие лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. В случае невозможности их присутствия приглашаются представители жилищно-эксплуатационной организации, сельской или поселковой администрации. Обыск в помещениях, занятых учреждениями, предприятиями, организациями происходит в присутствии их представителя.

Лицам, у которых производится обыск, понятым и названным представителям должно быть разъяснено их право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежащие занесению в протокол. При обыске могут присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

Участие других лиц в обыске зависит от усмотрения следователя. Он может вызвать работников милиции для оцепления обыскиваемого помещения или когда есть основания предполагать, что со стороны обыскиваемых будет оказано сопротивление, применено оружие и т.д.

Большую помощь при обыске может оказать специалист.

К участию в обыске следователи нередко привлекают общественных помощников, дружинников.

Уголовно-процессуальный кодекс предусматривает возможность участия в обыске (с разрешения следователя) обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего и свидетелей. Их участие бывает вызвано необходимостью опознать разыскиваемые объекты, оказать содействие в правильном отборе предметов, документов и т.д.

Обыск проводится, как правило, в дневное время. В ночное время обыск может быть произведен лишь в случаях, не терпящих отлагательства. Такое правило гарантирует охрану прав и законных интересов граждан.

Лицу, у которого производится обыск, либо совершеннолетним членам его семьи следователь предъявляет постановление об этом. В случае их отсутствия с постановлением должны быть ознакомлены представители жилищно-эксплуатационной организации, местной администрации. Если обыск происходит в учреждении или организации, постановление объявляется их представителям.

После предъявления постановления следователь предлагает обыскиваемому добровольно выдать орудие преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, которые могут иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и документов, следователь может ограничиться изъятием выданного и не продолжать поиски.

При производстве обыска следователь вправе вскрывать запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их. При этом следует избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов (ч. 6 ст. 182 УПК РФ).

Следователь должен строго ограничиваться изъятием только тех предметов и документов, которые могут иметь отношение к делу. Предметы и документы, запрещенные к обращению, подлежат изъятию независимо от их отношения к делу. Все изымаемые предметы и документы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска (ч. 9, 10 ст. 182 УПК РФ).

Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, а также лицам, приходящим в это помещение или место, покидать его, а также общаться друг с другом или с иными лицами до окончания обыска. Он обязан принять меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. В случае необходимости присутствующие предупреждаются о недопустимости разглашения данных, полученных в результате обысками у них может быть взята соответствующая подписка в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 161 УПК РФ.

О производстве обыска должно быть вынесено мотивированное постановление, которое санкционируется прокурором, или получается решение суда.10

В постановлении формулируется решение следователя о производстве обыска с указанием места его проведения, а также фамилий, имен и отчеств лиц, у которых он производится. Если производство обыска поручается органу дознания, то это должно быть специально отмечено в постановлении.

Ход и результаты обыска отражаются в протоколе, составляемом в соответствии со ст. 166 и 167 УПК РФ, оформляемом на месте производства обыска. В нем указываются постановление, на основании которого проводится обыск, факт предъявления его лицу, у которого проводится обыск, и место производства обыска, а также факт разъяснения присутствующим их прав и обязанностей.

В протоколе фиксируется требование о добровольной выдаче предметов, подлежащих изъятию, и отмечается результат его выполнения.

Все действия следователя фиксируются в том порядке, в каком они совершались. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изъятые предметы и документы должны быть осмотрены, описаны и перечислены в протоколе или приложенной к нему описи с точным указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков и, по возможности, их стоимости (ч. 13 ст. 182 УПК РФ). Отмечается и факт предъявления изъятых предметов и документов присутствующим при обыске для ознакомления.

Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

Если при обыске использовались киносъемка, фотографирование, звукозапись, то это должно быть отражено в протоколе.

В заключительной части протокола указывается, какие предметы изъяты, как они упакованы и опечатаны, а также где они будут находиться.

Копию протокола следователь обязан вручить под расписку лицу, у которого производился обыск, или совершеннолетним членам его семьи, а при их отсутствии — представителю местной администрации или жилищно-эксплуатационной организации. Если обыск происходил в помещении, принадлежащем учреждению, предприятию или организации, копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации (ч. 15 ст. 182 УПК РФ).

1.3. Уголовно-процессуальная  характеристика выемки.

Выемка — самостоятельное следственное действие, состоящее в изъятии у физического или юридического лица определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, когда точно известно, где и у кого они находятся.

Помимо предметов и документов, к объекту выемки могут быть отнесены ценности и имущество обвиняемого для обеспечения гражданского иска или возможной конфискации имущества (ст. 115 УПК РФ). Выемка предпринимается и с целью изъятия образцов для сравнительного исследования, а также документов, необходимых для розыска скрывшегося обвиняемого.

Если при производстве выемки не окажется требуемой вещи и обнаружение ее в дальнейшем связано с поиском, следователь, отразив в протоколе результаты предпринятого действия, может вынести постановление и произвести обыск в целях ее отыскания и изъятия. Так может поступить следователь в случае, не терпящем отлагательства. Такая ситуация может сложиться тогда, когда у следователя будут основания полагать, что предмет или документ, подлежащий выемке, спрятан. Он же будет нести ответственность за законность и обоснованность принятого решения11.

Основанием для производства выемки служат содержащиеся в материалах уголовного дела сведения, которые с достоверностью указывают, что в определенном месте или у конкретного лица есть предметы и документы, имеющие доказательственное значение. Посредством этих сведений должны быть установлены индивидуальные свойства и признаки предметов и документов, которые надлежит изъять.

Уголовно-процессуальным законодательством предусматриваются такие разновидности выемки: выемка предметов и документов; выемка в жилых помещениях; выемка в помещениях дипломатических представительств; выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной; выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях.

Процессуальным основанием для производства выемки является мотивированное постановление следователя. Во вводной части этого документа указывается, когда, где и кем (должность, звание, фамилия) оно вынесено, наименование уголовного дела.