Тактические основы обыска и выемки

Как правило, место производства следственных действий устанавливается следователем. Обычно они проводятся в кабинете следователя. Однако отдельные следственные действия могут производиться только в месте, определенном характером преступления (например, осмотр места происшествия, обыск, выемка) либо целесообразностью и возможностью их проведения (например, допрос потерпевших в больнице, обвиняемых — в следственном изоляторе). Бывает необходимо начать следственное действие в одном месте, а закончить в другом (проверка показаний на месте). Выезжая в командировку, следователь может поочередно выполнять следственные действия в разных районах, городах, или те же действия по поручению следователя производят в различных местах органы дознания либо другие следователи.

Уголовно-процессуальный закон устанавливает время производства следственных действий. Как правило, они производятся в дневное время (в соответствии с п. 21 ст. 5 УПК РФ ночное время считается с 22 до 6 часов по местному времени). В ночное время следственные действия могут быть произведены в тех случаях, когда промедление создаст угрозу наступления отрицательных последствий, утраты доказательств, продолжения преступных действий, укрытия преступников и т.д. (ч. 3 ст. 164 УПК РФ).

Иногда время выполнения следственного действия обусловливается предыдущим действием следователя или прямо указывается в законе (например, согласно ч. 1 ст. 173 УПК РФ следователь обязан допросить обвиняемого немедленно после предъявления ему обвинения). Следственные действия по отдельному поручению следователя должны быть выполнены в срок не свыше десяти суток (ч. 1 ст. 152 УПК РФ).

Следственные действия по делу могут производиться в течение времени, отведенного на предварительное следствие. Окончание или приостановление уголовного дела лишает следователя права выполнять следственные действия.

Продолжительность следственного действия уголовно-процессуальный закон не ограничивает. Она полностью зависит от характера самого следственного действия, условий, в которых оно совершается, а также распорядительности и организованности следователя.

При длительном производстве одного или нескольких следственных действий с теми же самыми участниками следователь должен предоставлять им время для приема пищи и отдыха. Например, допрос не может продолжаться непрерывно более 4 часов, после часового перерыва на отдых и прием пищи он может быть продолжен, но общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать 8 часов (ч. 2, 3 ст. 187 УПК РФ).

Кроме отмеченных выше, должны соблюдаться и следующие общие правила производства следственных действий.

Эксгумация трупа из места захоронения (ч. 3 ст. 178 УПК РФ), освидетельствование подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, а также свидетеля с его согласия (ч. 1, 2 ст. 179 УПК РФ), обыск (ч. 3 ст. 182), выемка (ч. 2 ст. 183 УПК РФ) производятся на основании постановления следователя (ч. 1 ст. 164 УПК РФ).

Осмотр жилища при отсутствии согласия на то проживающих в нем лиц; производство обыска и выемки в жилище; производство личного обыска (кроме случаев производства обыска при задержании и аресте); производство выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях; наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в учреждениях связи; наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях; контроль и запись телефонных и иных переговоров производятся только на основании судебного решения (ч. 2 ст. 164 УПК РФ).

Очень важным общим правилом производства следственных действий является указание закона на то, что «при производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц»(ч. 4 ст. 164 УПК РФ).

Закон предписывает следователю в случае привлечения к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства со стороны обвинения (гл. 6 УПК РФ), со стороны защиты (гл. 7 УПК РФ), иных участников процесса (гл. 8 УПК РФ) во всех случаях удостоверяться в их личности, разъяснять им их права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. В случаях, если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то они также предупреждаются об ответственности, предусмотренной ст. 307 и 308 УК РФ (ч. 5 ст. 164 УПК РФ).

Следователь при производстве следственных действий может применять технические средства как способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств (ч. 6 ст. 164 УПК РФ).

Использование технических средств при производстве следственных действий повышает эффективность деятельности следователя по собиранию, фиксации и закреплению доказательственной информации, а также облегчает труд следователя, повышает культуру его работы, способствует ускорению производства следственных действий. Закон позволяет применять кино- и фото-, видео- и звукозаписывающую аппаратуру. В распоряжении следователя может находиться следственный портфель или следственный чемодан с набором инструментов для изъятия предметов, вещей, для следокопирования и т.д6.

Закон позволяет следователю при производстве следственных действий привлекать специалистов-криминалистов, а также должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, о чем делается соответствующая отметка в протоколе (ч. 7 ст. 164 УПК РФ). Протокол следственного действия отражает ход и результаты следственного действия. Протокол следственного действия составляется в ходе его производства или непосредственно после его окончания.

Протокол следственного действия может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств.

Если при производстве следственного действия применялись стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись, то это отражается в протоколе. Стенограмма и стенографическая запись, фотографические негативы и снимки, материалы аудио- и видеозаписи хранятся при уголовном деле.

В протоколе указываются:

1. место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;
2. должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;
3. фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности.

В протоколе описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии.

В протоколе должны быть указаны также технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств.

Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.

Протокол подписывается следователем и лицами, участвовавшими в следственном действии.

К протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия.

Протокол должен также содержать запись о разъяснении участникам следственных действий в соответствии с УПК РФ их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которая удостоверяется подписями участников следственных действий.

Здесь же уместно отметить новшество, введенное законодателем.

При необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные об их личности. В этом случае следователь с согласия прокурора выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается : в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу (ч. 4-10 ст. 166 УПК РФ).

Как уже было отмечено, ряд следственных действий может быть произведен только с разрешения суда. Статья 165 УПК РФ регламентирует порядок получения такого разрешения. Он состоит в следующем: следователь с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия, требующего такого согласия. Об этом следователь выносит постановление. Ходатайство судья рассматривает единолично не позднее 24 часов с момента поступления его в суд. В судебном заседании вправе участвовать прокурор и следователь. По результатам рассмотрения судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

В исключительных, не терпящих отлагательства случаях осмотр жилища, обыск и выемка в жилище, а также личный обыск могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. В случае, если судья признает проведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми (ст. 165 УПК РФ).

Здесь же уместно отметить порядок разрешения вопроса об отказе подписания или невозможности подписания протокола лицами, участвовавшими в проведении следственного действия.

Статья 167 УПК РФ этот вопрос разрешает следующим образом: «В случае отказа подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или иного лица, участвующего в следственном действии, подписать протокол следственного действия следователь вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется подписью следователя, а также подписями защитника, законного представителя, представителя или понятых, если они участвуют в следственном действии.

Лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое заносится в данный протокол.

Если подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или свидетель в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол, то ознакомление этого лица с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые подтверждают своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания7.

1.2 Уголовно-процессуальная характеристика обыска.

Следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела, производит обыск для их отыскания и изъятия (ст. 182 УПК РФ).

Таким образом, основное содержание обыска составляют действия следователя, направленные на поиск вещественных и письменных доказательств по делу и их изъятие. Обыск предпринимается также для розыска скрывшихся обвиняемых или подозреваемых, для обнаружения трупов. Он проводится и в тех случаях, когда требуется обнаружить и изъять имущество и ценности для обеспечения гражданского иска или возможной конфискации имущества.

Обыск может быть произведен при наличии достаточных оснований. Фактические основания обыска — это имеющиеся в деле конкретные данные, содержащиеся в установленных законом источниках.

Процессуальным основанием является санкционированное прокурором или его заместителем постановление следователя. Здесь уместно заметить, что ч. 2 ст. 182 УПК РФ гласит, что «обыск производится на основании постановления следователя» и никакого санкционирования данного следственного действия прокурором или получения его согласия не требуется. Обыск же в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ (ч. 3 ст. 182 УПК РФ). Ходатайство перед судом возбуждает следователь с согласия прокурора. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится следователем с санкции прокурора (ч. 3 ст. 183 УПК РФ).

Приложенный к ст. 476 УПК РФ образец постановления следователя о производстве обыска (выемки) № 77 содержит требование о получении согласия прокурора на производство обыска (выемки). На этот образец ссылаются Подшибякин А.С., Григорьев В.Н., Победкин А.В., Яшин В.Н., Гаврилов Б.Я. утверждают, что обыск производится по постановлению следователя и ни санкции, ни согласи прокурора не требуется. Аналогичное суждение высказывают Дьяченко М.С., Шадрин B.C., Глебов В.Г., Кальницкий В.В.