Субъективная сторона преступления

Иногда обман в отношении  событий тесно связан с обманов  в предмете. Например, при мошенническом  завладении деньгами под видом дележа находки (подбрасывание денежной «куклы»).

В этом случае содержанием  обмана, прежде всего, является сам  факт находки денег. Одновременно преступники  используют обман в предмете, передавая  потерпевшему под видом свертка  денег так называемую «куклу».

Обман в личности виновного.

При этом обмане мошенник сообщает ложные сведения о самом себе или  о своем соучастнике.

Так, Федеральным судом  общей юрисдикции Центрального района г. Новосибирска по ч.2 ст.159 УК РФ была осуждена Л. Она признана виновной в том что, заходя в подъезды домов, расположенных на территории Центрального района г. Новосибирска Л. надевала на себя домашний женский халат. Звонила в двери квартир и, представляясь соседкой с нижнего этажа, просила занять денег. Жильцы квартир, веря ей, не сомневались в том, что Л. действительно является соседкой с нижнего этажа, передавали различные суммы денег. Л. с похищенными деньгами с мест преступления скрывалась [52].

Обман может касаться и  третьих лиц, особенно если речь идет о факте существования того или  иного лица.

Например, уверив потерпевшего в том, что его родственник  или близкий человек, считавшийся  умершим, жив, мошенник получает имущество  якобы для передачи этому лицу.

Среди обманов в лице можно  выделить также обманы в тождестве: преступник выдает себя или своего соучастника за другого. Это делается для того, чтобы присвоить себе правомочия другого лица либо вызвать к себе особое доверие или иным образом создать предпосылки для нового обмана.

Преступник может выдать себя за другое лицо, назвавшись чужим  или вымышленным именем.

Следует отметить, что обман  мошенника может состоять в присвоении чужого имени в тех случаях, когда  оно дает определенные полномочия.

Обман при мошенничестве  не исчерпывается одним лишь использованием чужого или вымышленного имени. Таковы, например случаи приобретения товаров  при оформлении потребительского кредита  по документам либо оформленным на имя другого человека, либо по подложным  документам.

Разновидностью обмана, относящегося к личности, является обман в личных качествах, когда субъект приписывает  себе или своему соучастнику свойства, которых он в действительности не имеет. Если это качество непосредственно  является основанием для получения  имущества, то обман, безусловно, будет  мошенническим. Например, получение  пенсии на основании ложных сведений о трудовом стаже, возрасте, состоянии  здоровья и т.п. По форме такой  обман совершается с использованием подложных документов, а обман  в состоянии здоровья сопровождаться симуляцией болезни.

Большую трудность представляет уголовно-правовая оценка обмана в  отношении знаний, образования, специальности, наличие ученых званий и степеней и т.п., когда на этом основании  лицо получает заработную плату, надбавки к ней и другие выплаты. Наличие  перечисленных качеств само по себе не является основанием для получения  заработной платы, которая выплачивается  за выполненную работу. Если лицо, совершившее  обман в отношении наличия  у него специальных знаний (например, поступившее на работу по поддельному  диплому), фактически выполняет порученную работу, то в его действиях нет  мошенничества. Такое лицо может  быть привлечено к уголовной ответственности  по ст.327 УК РФ. Здесь отсутствует  такой важный признак мошенничества, как безвозмездное завладение имуществом, ибо за получаемую заработную плату  лицо предоставляет определенный эквивалент - свой труд.

Обман в игре.

Этот вид обмана существовал  всегда, с момента появления первых игр на так называемый интерес. Карточное  шулерство - разновидность мошеннического обмана. В последнее время к  этой разновидности обмана присоединился  более изощренный обман, осуществляемый при помощи различных лотерей («лохотронов», как их называют в народе), розыгрышей и т.п. На таких обманах специализируется, как правило, организованная группа лиц. Роли членов этой группы подробно и жестко расписаны и направлены на все более глубокое разжигание азарта у потерпевшего, выманивание у него под предлогом крупного выигрыша значительной денежной суммы.

«Цыганский обман», или  обман с использованием гадания.

Разумеется, взимание денег  или вещей за сам факт гадания (предсказание судьбы и т.п.) преступным не является. Однако в целом ряде случаев лицо, пользуясь обманом, далеко выходит за рамки первоначальной договоренности о стоимости «сеанса», предрекая, например, в силу якобы  открывшейся порчи, верную гибель потерпевшему и близким ему людям, если в  доме останется, хотя бы одна золотая  вещь. Степень психологического воздействия  цыганки или другого предсказателя  на потерпевшего в некоторых случаях  настолько велика, что он действует  практически под гипнозом, не осознавая  себя и не помня впоследствии самого факта передачи своих денег или  вещей.

Обман в лечении или  целительстве.

Он близок к предыдущему  виду мошеннического обмана. В этой разновидности обмана виновный якобы  осуществляет лечение потерпевшего, исцеляет его, снимает с него «порчу». Однако на самом деле его действия не имеют никакого отношения к медицине, в том числе народной, или целительству. Имеет место обман с целью получения денег или имущества потерпевшего.

Исчерпывающего перечня  обманов дать невозможно. Любые события  и действия могут стать содержанием  мошеннического обмана, если в результате такого обмана виновный похищает имущество  потерпевшего.

Формы мошеннического обмана

Любой мошеннический обман  с точки зрения формы может  быть отнесен к одной из двух категорий, соответствующих двум основным видам  человеческой деятельности:

1) активное действие (искажение  истины)

2) бездействие (умолчание  об истине).

Искажение истины может быть выражено:

1) словесно

2) в форме определенных  действий

Рассмотрение отдельных  форм обмана необходимо начать именно словесного. Это обусловлено его  распространенностью. Даже при применении различных обманных действий их, как  правило, сопровождает словесный обман. Большинство обманных действий может  быть легко переведено в словесную  форму, так как в них содержится утверждение или отрицание того или иного обстоятельства.

Словесный обман в свою очередь может быть совершен в  устной или письменной форме.

По своему значению письменная и устная формы обмана равнозначны. Устная форма больше соответствует  непосредственному обещанию между  мошенником и потерпевшим. К сообщению  ложных сведений в письменной форме  преступники прибегают, когда это  обусловлено необходимой формой изложения тех или иных имущественных  притязаний (например, в заявлениях с просьбой о назначении пособия). К письменной форме мошенник обращается также в том случае, когда потерпевший  находится от него на расстоянии.

Письменным обманом можно  назвать также внесение мошенником ложных сведений в документ, который  им используется для хищения имущества. Однако следует учитывать, что использование  подложного документа является самостоятельным  обманным действием, выходящим за пределы  простого словесного обмана.

Ложные сведения могут  быть сообщены в утвердительной либо отрицательной форме. Разница между  утверждением или отрицанием относительна. Отрицание наличия какого-либо факта  равносильно утверждению об отсутствии этого факта.

Ложное суждение может  быть высказано как в категорической форме, так и в форме предположения, «личного мнения». Принято считать  наказуемым только такой обман, который  имеет форму категорического  сообщения о каком-либо факте. Личные мнения о фактах, даже если они высказываются  заведомо для того, чтобы ввести потерпевшего в заблуждение и  побудить его передать имущество, не признаются обманом.

Обман в относительно-определенных качествах предмета («хороший», «добротный», «дорогой» и т.п.) также может  быть способом мошенничества при  наличии субъективного намерения  обмануть и причинной связи между  искажением истины и завладением  имуществом.

Обман в форме различных  действий составляют, в частности  использование подложных документов, а также чужих и недействительных документов, подмена предметов, ношение  форменной одежды, шулерство и  т.д.

Обманные действия обычно сопровождаются словесным обманом, но могут применяться и самостоятельно. Практика показывает, что мошенники  прибегают к обманным действиям  чаще всего в тех случаях, когда  для достижения преступного результата недостаточно простого словесного обмана.

Многие обманные действия обладают гораздо большей убедительной силой, чем слова. Это объясняется  тем, что такие действия содержат в себе не только ложное утверждение, но и определенное «доказательство» этого утверждения. Субъект, который  надел форму сотрудника милиции  и производит обыск и изъятие  ценностей, не просто утверждает, что  он работник милиции. Он «доказывает» это своей форменной одеждой  и всем своим поведением. Тот, кто  предъявляет подложный документ, не только сообщает ложные сведения, составляющие содержание документа, но и демонстрирует  соответствующее «письменное доказательство».

Действия, используемые для  мошеннического обмана, иногда объединяют понятием «конклюдентные действия». Однако данное понятие слишком специфично и вряд ли может быть без оговорок применено для определения мошеннических  действий. Термин «конклюдентное действие»  употребляется в гражданском  праве как характеристика одной  из форм заключения сделок. Мошеннический  обман не является сделкой, хотя и  совершается нередко под ее видом. Многие мошеннические обманы вообще не могут даже казаться сделкой (например, шулерство).

Обманные действия применяются, как правило, непосредственно для  введения в заблуждение потерпевшего и получения таким путем имущества. Отдельные действия бывают направлены на обман лиц, которые могут подтвердить  право субъекта на получение имущества. Такова, прежде всего, симуляция болезни. Она не приводит непосредственно  к хищению имущества, но дает возможность  виновному получить документ (больничный лист, справку об инвалидности), предъявив  который в соответствующем месте, он может похитить имущество. Обман  при этом совершается как бы в  два приема. Причем на первом этапе  лишь создаются условия для последующего хищения имущества путем обмана.

Формой мошеннического обмана может быть и умолчание об истине. В данном случае юристы разделились  во мнении, одни считают наказуемым обман путем умолчания об истине, другие такой обман считают не наказуемым.

И.Я. Фойницкий приводит три аргумента в пользу ненаказуемости обмана путем умолчания об истине:

1) «обязанность быть правдивым  есть лишь обязанность нравственная…»;

2) «пользование ошибкой  другого есть пользование отсутствующими у ошибающегося знаниями. Но знание само по себе есть капитал, нередко приобретаемый со значительными затратами. Делиться ими безвозмездно ни на ком не лежит юридической обязанности»;

3) «если потерпевший впал  в заблуждение по своей собственной  вине и небрежности, то к  нему может быть применено  положение: законы писаны для  бодрствующих» [33].

Приведенные аргументации выглядят неубедительно.

Недопустимо противопоставлять  нравственную обязанность юридической, так как всякое преступление означает одновременно нарушение моральных норм.

Если «обязанность быть правдивым» сопровождается юридическим запретом использовать обман для завладения чужим имуществом, то названная обязанность  в этом случае перестает быть только нравственной.

Пассивный обман при мошенничестве, как правило, не означает использование  виновным каких-либо специальных знаний. Преступник лишь умалчивает о таких  обстоятельствах, сообщение о которых  потерпевшему удержало бы последнего от передачи имущества.

Считая, что потерпевший  «впал в заблуждение по собственной  вине и небрежности», И.Я. Фойницкий игнорировал объективную и субъективную связь между умолчанием об истине со стороны мошенника и наступившим преступным результатом, каким является переход имущества.

Мы считаем, что бездействие  так же способно причинить преступный результат, как и активное действие человека.

Сознательное использование  чужой ошибки и хищение таким  путем чужого имущества есть не что  иное, как мошенничество. Умолчание  об истине - одна из фор мошеннического обмана.

Пассивным обманом является и замалчивание таких обстоятельств, наступление которых существенно  изменяет условия и содержание правоотношения, возникшего ранее, либо вовсе прекращает его, а также сокрытие факта отпадения  оснований, прежде породивших имущественное  правоотношение между мошенником и  потерпевшим. Сокрытие, например, от должника по алиментному обязательству факта  смерти ребенка, на содержание которого он выплачивал средства, есть мошеннический  обман, совершенный в пассивной  форме. Пассивным обманом признается и использование в корыстных  целях заблуждения другого лица, возникшего независимо от поступков  виновного, если последний, воспользовавшись невольным заблуждением потерпевшего, похищает его имущество или приобретает  на него право.

Злоупотребление доверием

В диспозиции ст.159 УК РФ говориться о совершении мошенничества «путем обмана или злоупотребления доверием». Разделительный союз «или» свидетельствует  о том, что злоупотребление доверием выделяется законодателем в качестве самостоятельного способа совершения мошенничества, отличающегося от обмана.

Злоупотребление доверием в  составе мошенничества выступает  как способ хищения имущества  или приобретение права на это  имущество.