Рабочее время в трудовом праве

6. Положение о  продолжительности сокращенного  рабочего времени является императивным, следовательно, работодатель не может ее увеличивать. Сокращенная продолжительность рабочего времени представляет собой рабочее время менее нормальной продолжительности, то есть менее 40 часов в неделю.

7. Неполное рабочее  время бывает нескольких видов:  неполный рабочий день (смена), неполная рабочая неделя, смешанный.

8. Принятие решения  о введении неполного рабочего времени осуществляется в соответствии со ст. 372 ТК РФ, предусматривающей учет мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, представляющий интересы всех или большинства работников.

9. В отличие  от ряда зарубежных стран отечественное трудовое право при реализации норм о неполном рабочем времени воплощает провозглашенный в ст. 2 ТК РФ принцип равенства прав и возможностей работников. В частности, в законодательстве РФ не установлено каких-либо ограничений в сфере предоставления трудовых прав и прав по социальному обеспечению для лиц, работающих полное и неполное рабочее время. Что представляется вполне разумным и справедливым.

10. Необходимо обратить внимание на существующий в трудовом законодательстве пробел. Он заключается в том, что в ст. 57 ТК РФ среди условий, обязательных для включения в трудовой договор, названо условие о режиме рабочего времени и времени отдыха, а условие о рабочем времени не названо вообще. Вместе с тем в содержание трудового договора должно быть внесено условие о рабочем времени (в соответствии с предусмотренными законодателем видами: нормальной, сокращенной или неполной продолжительности).

Следовательно, в ст. 57 ТК РФ обязательно должно быть предусмотрено условие о рабочем времени. Оно должно быть указано перед условием о режиме рабочего времени и времени отдыха, а только после этого - условие об оплате труда, затем - условие о компенсации за тяжелую работу и другие.

11. В современных экономических  и социальных условиях думается, что необходимо закрепить в  ныне действующих нормах трудового  права минимальную продолжительность неполного рабочего времени (ежедневную, еженедельную). Представляется, что неполное рабочее время может составлять не менее пяти часов в день (35 часов в неделю). Такая продолжительность неполного рабочего времени в целом соотносится с установленной в ТК РФ продолжительностью сокращенного рабочего времени (в среднем - 35, 36 часов в неделю), при которой сохраняются права, предусмотренные трудовым законодательством и законодательством права социального обеспечения.

При такой минимальной продолжительности  неполного рабочего времени будут  соблюдаться как общеправовой принцип справедливости, так и принцип равенства прав и возможностей работников, закрепленный в ТК РФ.

12. Мы считаем, что в  ТК РФ должна быть четко отражена позиция законодателя, основанная на положениях теории трудового права. В силу чего в ст. 74 ТК РФ в соответствующих частях необходимо отказаться от применения термина «режим неполного рабочего времени», используя термин «условие неполного рабочего времени». МОТ использован аналогичный термин.

 

 

 

 

 

 

Глава 3. Режим рабочего времени. Работа за пределами установленной

продолжительности рабочего времени

 

§ 1. Ненормированный рабочий день

Согласно ст. 101 ТК РФ ненормированный  рабочий день - это особый режим  работы, в соответствии с которым  отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости  эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Термин «режим работы» ТК РФ больше нигде не упоминает. Поскольку эта норма помещена в гл. 16 «Режим рабочего времени», можно предположить, что ненормированный рабочий день есть особый режим рабочего времени. ТК РФ не содержит определения понятия «режим рабочего времени», однако оно достаточно единообразно определяется в литературе как распределение рабочего времени и времени отдыха в течение определенного календарного периода⁴⁴.

Очевидно, что распределение рабочего времени отнюдь не означает изменение  его продолжительности, а при  ненормированном рабочем дне  она может увеличиваться. Таким образом, следует согласиться с Л.Я. Островским, который полагает «признание ненормированного рабочего дня режимом рабочего времени юридической фикцией»⁴⁵.

Особенностью данного режима является такой характер работы, который по не зависящим от работника причинам зачастую не позволяет выполнять определенные трудовые функции в рабочее время (например, установление данного режима работы юристу позволит привлекать его к участию в судебных заседаниях, начало или окончание которых может быть за пределами рабочего времени).

Наличие согласия работника на привлечение  его к работе в данном режиме не требуется. Необходимо помнить, что при таком режиме работник обязан приходить на работу к началу рабочего дня, как и остальные, а уходить с работы - не раньше окончания рабочего дня. Иными словами, на него распространяется правило, установленное в локальном акте работодателя, о времени начала и окончания рабочего дня так же, как и на остальных работников.

Привлечение к работе за пределами  нормальной продолжительности рабочего времени может производиться только эпизодически. Работодатель не вправе систематически привлекать работников, которым установлен ненормированный рабочий день, к работе во внеурочное время.

При этом в ТК РФ совершенно не раскрывается содержание заведомо оценочной категории: «эпизодически» - это 2 раза в месяц, 1 раз в неделю или через день?

Систематическое привлечение работника  к работе за пределами установленной  продолжительности рабочего времени может рассматриваться органами, осуществляющими надзор и контроль, и судебными органами как сверхурочная работа, за которую положена соответствующая компенсация.

В.И. Миронов полагает, что «на  основании ст. 11 ТК РФ к работе за пределами установленной продолжительности рабочего времени при ненормированном рабочем дне по аналогии применимы нормативы, которые установлены для выполнения сверхурочных работ»⁴⁶. То есть работник с ненормированным рабочим днем не должен привлекаться к дополнительной работе более 4 часов в течение 2 дней подряд или 120 часов в течение календарного года. Однако большинство других авторов считают, что эти ограничения при ненормированном рабочем дне не применяются⁴⁷.

Таким образом, действующее законодательство не дает оснований ограничивать продолжительность  работы за пределами нормальной продолжительности  рабочего времени при ненормированном рабочем дне таким же образом, как и при привлечении к сверхурочным работам. Однако общеправовой принцип разумности и соразмерности должен соблюдаться и здесь. Ненормированный рабочий день не должен превращаться в «день без границ», по меткому выражению В.А. Воробьевой⁴⁸.

ТК РФ установлено, что перечень должностей с ненормированным рабочим днем может быть предусмотрен в коллективном договоре, соглашении или правилах внутреннего трудового распорядка. Исходя из этого, ненормированный рабочий день формально может быть установлен для работников практически всех специальностей.

Некоторые ученые считают, что в такой список нельзя включать работников с неполным рабочим днем⁴⁹ и сокращенным рабочим днем⁵⁰. Но следует помнить, что прямые законодательные запреты по этому поводу отсутствуют, они выводятся по аналогии или в результате распространительного толкования, а это не гарантирует соблюдение прав работников, так как работодателям в данном случае выгодно толковать закон буквально, да и суды наши не любят ни аналогию, ни распространительные толкования.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 31.10.2002 № 787 «О порядке утверждения Единого тарифно-квалификационного справочника работ и профессий рабочих и Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих» на каждом предприятии должен быть список должностей, профессий и работ, тарифицированных на основе указанных Справочников⁵¹.

В соответствии с Постановлением Минтруда России от 09.02.2004 № 9 на предприятии должен быть также Список работ, нормированных работодателем своими силами⁵². Нормирование силами самого предприятия осуществляется в соответствии со ст. ст. 159, 160 ТК РФ, с применением уже имеющихся на федеральном уровне нормативов по труду либо с применением известных методов нормирования, в частности с помощью фотографии трудового и производственного процесса, моментных наблюдений и хронометража, с учетом результатов аттестации рабочих мест.

Наличие названных списков позволяет  выявить работы, требующие дополнительных, повышенных усилий работника, которые не удается измерить и подсчитать с помощью известных нормативов труда и методов нормирования. Такие работы имеют место на каждом предприятии, поскольку система взаимодействия человека с орудиями производства предполагает наличие как массового исполнительского труда, так и работы по организации этого самого исполнительского труда, а также работы по внедрению новых производственных и управленческих технологий. Такая работа попадает в отдельный список и составляет ненормированный труд.

Для выполнения ненормированного труда  предусмотрен лишь порядок (режим) или  способ работы. У этого режима есть название - ненормированный рабочий  день.

Таким образом, ненормированный рабочий  день - это порядок или способ выполнения трудовых обязанностей в ходе организации и внедрения производственных и управленческих технологий, при котором не удается измерить дополнительные, повышенные усилия работника с помощью известных нормативов по труду.

Ненормированный труд имеет важнейшую  особенность. Он характеризуется отсутствием установленных нормативов (нормы времени, нормы выработки). Его не удается учесть ни в часах, ни в единицах продукции, ни в производственных операциях. А поскольку не удается точно учесть и тарифицировать, значит, и невозможно обоснованно оплатить фиксированной частью заработной платы.

Норму труда не удается установить по объективным причинам:

- имеет место работа, нерегулярная  по характеру или нестабильная  по составу;

- невозможно установить объем  и содержание работы до начала ее выполнения;

- невозможно установить календарную  дату завершения работы до  начала ее выполнения;

- неизвестна полнота охвата  выполняемых работ имеющейся  квалификацией и составом служебных обязанностей работника.

Труд специалистов при использовании  ненормированного рабочего дня также отличается особенностями:

- специалисты самостоятельно организуют  свою работу, определяя объемы, содержание и сроки выполнения задания;

- специалисты распределяют рабочее  время по своему усмотрению, т.е.  с целью добросовестного исполнения своих должностных обязанностей по организации и внедрению производственного или технологического процесса добровольно выходят на работу до начала рабочего дня или задерживаются после работы;

- рабочий день специалистов  может делиться на части неопределенной длительности в зависимости от работы, нерегулярной по характеру и нестабильной по составу⁵³.

В настоящее время согласно ст. 119 ТК РФ установление ненормированного рабочего дня компенсируется дополнительным отпуском продолжительностью не менее 3 календарных дней.

Следует согласиться с мнением  большинства специалистов, что такой  отпуск предоставляется независимо от того, привлекался ли фактически работник в течение года к работе сверх установленной продолжительности⁵⁴.

Основание для ненормированного рабочего дня принципиально отличается от оснований для сверхурочной работы.

         Нам кажется,  что основанием для использования  ненормированного рабочего дня  является необходимость внедрения  новых производственных и управленческих  технологий на предприятии. Эта необходимость возникает периодически. Никакого отношения к эпизодичности не имеет.

Отдельного внимания заслуживает  учет ненормированного рабочего в режиме дня. Он начинается с соответствующего приказа, в котором зафиксировано  право на использование указанного порядка труда для отдельных категорий работников.

Затем каждый раз на основании служебной  записки этого специалиста следует  производить запись в Журнале учета ненормированных работ с указанием производственной задачи, с изложением нового способа и приема труда, производственной и управленческой технологии, использованной для решения задачи.

Для контроля ненормированного труда  необходим отчет того же специалиста  о технологической или организационной продуктивности проделанной работы.

Особо следует отметить, что в табеле учета рабочего времени специалиста, занятого ненормированным трудом, отметка о затраченном времени на эту работу не делается, даже если она проводилась за пределами нормальной продолжительности рабочего времени. Ведь, если часы работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени отметить в табеле учета рабочего времени, это будет означать, что работодателю удалось измерить и подсчитать с помощью норматива времени затраченную работу специалиста в часах. В этот же момент труд указанного специалиста получает юридический статус нормированного труда и никакого отношения к ненормированному рабочему дню не будет иметь. Это будет сверхурочный труд, подлежащий оплате в порядке ст. 152 ТК РФ.