Шпаргалка по "Теория государства и права"

Содержание права(аспекты):

1.внутренний(внутренняя структура  и организация права. Структура  права(нормы, институты)характеризующая  содержание права)

2. внешний(внешнее проявление права, выражается воздействием норм  на общественные отношения).

Сущность объективна, а содержание субъективно.

39. Объективное и субъективное  право.

Объективное право(позитивное право)-все акты, действующие в обществе, вытекающие из национального, международного законодательства. Эти акты не зависят от нашей воли. Они вносят объективный характер. Независит от воли, но обязаны граждане выполнять.  Признаки качества: * всеобщность (устанавливает общий порядок, правила поведения) *общеобязательность (общеобязательность всеобщего исполнения)* нормы объективного права свободны определять границы свободы субъектов правоотношения. *устанавливает различные варианты поведения.* регулятор общественных отношений. * средства защиты права, правовых отношений субъекта. Субъективное право (субъективное юридическое право): *право гражданина, иностранца, лица без гражданства – субъекты. *вид определенный и мера возможного поведения лица в рамках нормы права.* личное право человека, которым человек может пользоваться в своих интересах или не пользоваться.  Субъективное право – мера возможного, должного поведения в рамках нормы права. От юридической обязанности отказаться нельзя, а от субъективного права можно. Объективное право реализуется с субъектным правом. Если объективное право – это юридические нормы, выраженные в тех или иных формах, то субъективное право - это те  конкретные юридические возможности, которые возникают на основе и в пределах права объективного. Вместе с тем не следует забывать, что не государство создает и предоставляет личности права, а она сама их имеет от рождения, и обязанность гос-ва – признавать и защищать эти права.

Подразделение права на объективное и субъективное коренится в самой жизни, поэтому всегда надо знать, идет ли речь о праве в смысле юридических норм или в смысле наличных прав участников общественных отношений.

40.Принципы права.

Принципы права- основные положения, лежащие в основе права, в основе его применения. Подходы к осмыслению: традиционный(романно-исламский)(изучение принципов права, как неизменной категории, неприкасемой, т.к. они построены на божественных нормах Шариата); романно-германский(принципы права рассматриваются, как источники административного и других отраслей права); англо-саксонский( принципы рассматриваются как средство, используемое при разрешении споров, конфликтов, но в случае пробелов в праве. Необходимо учитывать естественную справидливость, строгую законность, прицидент выработанный судьями). Принципы права- справедливость с помощью которой решаются любые споры. Справедливость должна быть основана на разуме. Принципы права: 1. Исходное положение права. 2.источники права, важнейшие ключевые установки законодателя. 3. Средства работы отраслей институтов права. Виды принципов права: 1. Общие; 2. Гос. правовые; 3.Межотраслевые. 4. Отраслевые.  ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ – касаются всего права: 1. Принцип гуманизма –предполагает признание прав, свобод человека  высшей ценностью; признание воззрения человека на общество и др.; гос-во должно проникнуться уважением к личности, пронизывание всей правовой системы идеями демократизма; применение строгих мер наказания к тем, кто грубо нарушил закон, но при этом предполагается возможность лицу право на законную защиту. Принцип справедливости – равный юр.масштаб поведения; строгая соразмерность юр.ответственнности; отражен в нормах права; оценочный характер, фиксируется в обязанностях; фиксируется в мерах поощрения, наказания; все отрасли права должны  регулировать свою дея-ть на основе справедливости. Принцип равноправия – равенство всех субъектов права перед законами; равенство всех перед судом; равенство прав и свобод человека, гражданина, мужчин и женщин. Принцип демократизма –право отражает волю народа; формирование демократических институтов народовластия; наличие суверенитета и признание гос-ва в качестве единственного источника гос.власти; в экономике должен быть демократизм; реализуется через волю народа, правосудие, свобода граждан и др. Принцип законности – строгое, неукоснительное соблюдение законов и др.актов всеми; наличие правовых законов; признается народом; наличие естественных прав и обязанностей граждан.  Принцип независимости – признание суда независимым органом власти, недолжно быть внешнего влияния на судей. ГОС.ПРАВОВЫЕ ПРИНЦИПЫ – характеризуют взаимодействие гос-ва и права в ходе дея-ти. Типологические принципы – руководящее начало присуще определенному типу гос-ва, отражающего его суть. Конкретно-исторические принципы – характеризуют особенности права в определены в форме гос-ва. МЕЖОТРАСЛЕВЫЕ ПРИНЦИПЫ – основные идеи, отражают несколько отраслей права. Принципы материального права – все отрасли  несодержащие процессуального права. Принципы публичного права и частного права. ОТРАСЛЕВЫЕ ПРИНЦИПЫ – характеризую специфические черты конкретных отраслей права.

41. Функции права.

Функции права – это основные  направления правого  воздействия, выражающие роль права в упорядочении общественных отношений.  С помощью понятия функции права можно познать предназначение права в обществе, его динамику, действие.

Прежде всего, право воздействует на различные сферы жизни общества — экономику, политику, духовные отношения, а значит, выполняет общесоциальные функции — экономическую, политическую и воспитательную. Здесь оно действует вместе с другими социальными институтами, но своими, специфическими средствами.

     Помимо социального  право имеет функциональное назначение. Оно выражается в том, что право выступает регулятором общественных отношений. Это основное функциональное предназначение права проявляется в ряде более конкретных функций.

    1. Регулятивно-статическая подфункция, или функция закрепления, стабилизации общественных отношений, наиболее отчетливо выражается при определении общественного статуса различных субъектов: закреплении основных прав и свобод человека и гражданина, компетенции органов и должностных лиц, правосубъективности физических и юридических лиц. Данная функция в наибольшей степени отражает природу права: гражданам и организациям предоставляются правомочия, в границах которых они действуют свободно, по своему усмотрению. И чем шире раздвинуты эти границы, тем более свободны люди в своих действиях.

2. С помощью регулятивно-динамической подфункции право определяет, каким должно быть будущее поведение людей. Эта функция осуществляется с помощью обязывающих норм. Так, законодательством установлены обязанности выполнить воинский долг, платить налоги, соблюдать трудовую дисциплину, выполнять обязательства по договору и т. д. Регулятивно-динамическая функция находит свое проявление в правоотношениях активного типа.

3. Охранительная функция выделяет право из других систем социальной регуляции, поскольку осуществляется органами государства, принимающими индивидуальные властные решения, исполнение которых гарантировано государственным принуждением. Охранительная функция способствует выработке в праве как регуляторе общественных взаимосвязей ценных для личности и общества качеств: стабильности, детальной и ясной регламентации, четких процедур.

Охранительная функция реализуется путем применения специальных охранительных норм, а также действующих в охранительном режиме регулятивных норм. Последнее имеет место при нарушении субъективных прав и обращении для их защиты в компетентные государственные органы (право притязания).

4. Оценочная функция позволяет праву выступать в качестве критерия правомерности или неправомерности чьих-либо решений и поступков. Если человек действует правомерно, то государство и общество не должны предъявлять к нему претензий. Человек признается действующим ответственно. Это позитивная ответственность исключает негативную юридическую ответственность. Следовательно, право предоставляет свободу действий его обладателю, а также, будучи юридическим основанием решений (действий), предохраняет человека от неблагоприятных социальных последствий их принятия (совершения).

Особую роль в реализации оценочной функции играют охранительные и поощрительные нормы, в которых, в общем виде, содержится отрицательная или положительная оценка тех или иных возможных действий. В процессе применения этих норм конкретизируется нормативная оценка поступка, определяется индивидуальная мера юридической ответственности или поощрения (например, наказание по приговору суда, награждение орденом по указу Президента).

42. Необходимость регулирования  общественных отношений с помощью  соц.норм.

Жившие люди, вынуждены сами регулировать свое поведение, опираясь не столько на точные знания, сколько на интуицию, воображение и фантазию, неведомо как нашли и установили основные парадигмы нормативного мышления, сформулировали универсальные понятия (типа «обычай», «закон»), которые сегодня наша наука подтвердила и не собирается опровергать. Понятия веры человека, ненормативности, нормы, нормативности неотделимы от сознательной деятельности людей, от их общественных связей, контактов, способов их бытия. Сама же норма в этом смысле не есть нечто стоящее все общества, общественные отношения над ними; она ограничено вплетена в жизнь и поведение людей и выражает наиболее типичные, устойчивые связи и общественные отношения. Общество всегда является результатом взаимодействия людей, выражает итог связей и отношений индивидов, их деятельности. Система регулирования общественных отношений на основе социальных норм возникает, формируется в ходе сознательного, целенаправленного поведения, деятельности людей, обусловленных объективными факторами, придающими указанными нормами объективную направленность. Социальные нормы – все нормы, возникшие в обществе в результате взаимодействия объективных и субъективных факторов и устанавливающие правила должного поведения людей.

43.Понятие и виды социальных  норм.

Социальные нормы – все нормы, возникшие в обществе в результате взаимодействия объективных и субъективных факторов и устанавливающие правила должного поведения людей. Социальные нормы являются результатом социального поведения, деятельности людей и всегда предстают как социальные целостности, образования, включающие не только осмысленные и признанные правила поведения, но и практику их реализации.  Эти нормы вступают в качестве механизмов непрерывного процесса социальной взаимосвязи, они отражают типичные и социально значимые образцы поведения и объективируются в самых различных текстах. Но как явления информационные, становящиеся, эти нормы никогда не тождественны самим текстуальным правилам как знаковым системам. В зависимости от способа объективации нормы могут восприниматься или как правила, возникающие независимо от человека, например, как результат Божественной воли, или как исключительно человеческий институт, например, нормы договорного права. Отдельные теоретики права до конца не определились в видах данных норм. «Проблемы общей теории гос-ва»под ред.Нерсесянца. исследуются такие соц. Нормы, как правовые и политические; правовые и моральные.  Поляков различает нормы формальные и неформальные; по степени осознанности – явные и латентные(скрытые); по характеру действия – общие и специфические; императивно-атрибутивные(предствительно обязывающие), рекомендуемые и допускаемые.

44. Нормы права и нормы морали.

Мораль – одна из форм общественного сознания или система взглядов, оценок, принципов, норм, убеждений, основанная на представлениях отдельных лиц, групп, общества о добре и зле, справедливости, честности, собственности. Право и мораль - основные социальные регуляторы поведения человека. Они имеют общие черты, различия и взаимодействуют друг с другом.

Общие черты:

а) принадлежат к социальным нормам и обладают общим свойством нормативности;

б) являются основными регуляторами поведения;

в) имеют общую цель - регулирование поведения людей со стратегической задачей сохранения и развития общества как целого;

г) базируются на справедливости как на высшем нравственном принципе;

д) выступают мерой свободы индивида, определяют ее границы.

Мораль имеет две тесно переплетенные между собой черты – внутреннюю(глубина сознания человеком своего собственного я) и внешнюю(конкретные формы внешнего проявления черт, проявляющихся в поступках отдельного человека)

Различия:

1. Мораль формируется ранее права, правового сознания и государственной организации общества. Можно сказать, что мораль появляется вместе с обществом, а право — с государством. Хотя мораль тоже имеет свой исторический период развития и возникает из потребности согласовать интересы индивида и общества.

2. В пределах одной страны, одного  общества может существовать  только одна правовая система. Мораль же в этом смысле  разнородна: в обществе может действовать несколько моральных систем (классов, малых социальных групп, профессиональных слоев, индивидов).

3. Нормы морали формируются как  нормативное выражение сложившихся  в данной социальной среде, обществе  взглядов, представлений о добре  и зле, справедливости, чести, долге, порядочности, благородстве и других категориях этики. При этом процесс формирования моральных систем идет спонтанно, в недрах общественного сознания. Право в единстве своей формы и содержания предстает как результат официальной деятельности государства, как выражение его воли.

4. Мораль живет в общественном  сознании, которое и является  формой ее существования. И в  этом плане даже трудно различить  мораль как форму общественного сознания и мораль как нормативный социальный регулятор, в отличие от права, где достаточно четко можно провести границу между правовым сознанием и правом. Право, по сравнению с моралью, имеет четкие формы объективирования, закрепления вовне (формальные источники права). Конечно, ту или иную моральную систему можно систематизировать и изложить в письменном виде как некий моральный кодекс. Однако речь идет о том, что мораль как особый социальный регулятор объективно в этом не нуждается.

5. Не совпадают предметы регулирования  норм права и норм морали. Если их представить в виде кругов, то они будут пересекаться. То есть у них есть общий предмет регулирования и есть социальные сферы, которые регулируются только правом или только моралью. Специфический предмет морального регулирования - сферы дружбы, любви, взаимопомощи и т. п., куда право как регулятор, требующий внешнего контроля за осуществлением своих предписаний и предполагающий возможность государственно-принудительной реализации, не может и не должно проникать. Однако есть и сферы правового регулирования, к которым мораль не подключается в силу того, что они принципиально, по своей природе не поддаются моральной оценке: они этически нейтральны. К таким сферам относится, в частности, предмет технико-юридических норм.

6. С точки зрения внутренней  организации та или иная моральная система, будучи относительно целостным нормативным образованием, не обладает такой логически стройной и достаточно жесткой структурой (законом связи элементов) как система права.

7. Право и мораль различаются  по средствам и методам обеспечения реализации своих норм. Если право, как известно, обеспечивается возможностью государственно-принудительной реализации, то нормы морали гарантируются силой общественного мнения, негативной реакцией общества на нарушение норм морали. В то же время природа морали такова, что подлинно моральное поведение имеет место в том случае, когда оно осуществляется в силу личной убежденности человека в справедливости и необходимости этических требований, когда поведением человека руководит его совесть. Существует «золотое правило» морали: «Поступай по отношению к другим так, как ты хотел, чтобы они поступали по отношению к тебе».

Право и мораль взаимодействуют. Право является формой осуществления господствующей морали. В то же время мораль признает противоправное поведение безнравственным. Нормы морали имеют важное значение как для правотворческой деятельности, так и для реализации права: прежде всего для процесса применения правовых норм. Правоприменитель не сможет вынести справедливое решение без опоры на нравственные требования. Вместе с тем не исключены противоречия между нормами морали и права. Это связано, в частности, с процессами их развития: «впереди» могут оказаться как нормы морали, так и нормы права.

45. Понятие и виды источников права.

Нет единого мнения, что следует понимать под источником права. С одной стороны, одни под источником права понимают деятельность гос-ва по созданию правовых предписаний, другие трактуют источники права как результат данной деятельности, а третьи в этом случае вообще говорят о формах права.  Мы придерживаемся второй точки зрения. Источники права можно легко делить на 3 вида: материальные(анализ объективных, материальных потребностей), идеальные(влияние особенностей международной и внутренней обстановки на сознание и ориентацию законодателя) и юридические(оформление правотворчества).юридический(результат правотворческой дея-ти гос-ва; источник права) Ф-ции источников права: 1. Компенсационная( роль специфического инструмента правовой справедливости, тесно связана с восстановительной. Возмещение ущерба в результате нарушения права лица( ст.12 ГКРФ Восстановление нарушенного права субъекта) 2.Ограничительная(действия не должны нарушаться в интересах других, т.е.нельзя нарушать права одних, ради других. Закон устанавливает ограничения, которые фиксируются в запрещающих нормах. 3. Восстановительная. 4. Социальная(касается дея-ти сфер регулирования общ. отношений). 5. Экономическая( регулируются все споры, конфликты в сфере экономики) 6.Политическая( с помощью права регулируются полит.отношения между гражданами) 7. Воспитательная (результат права выражется идеологию людей,т.к. право воспитывает) 8. Культурная( Охраняются культурные ценности) 9. Контрольная( право удерживает поведение людей в нужных «рамках») 10. Контрольная ( информирует граждан о праве, нормах и т.д.) Источник права –конкретное материальное прав. Форма права имеет 2 стороны: внутренняя( то,из чего состоит право); внешняя( результат применения норм к конкретной ситуации)! Источник - только внутренняя форма права! Деятельность органов власти, они участвуют в разработке норм, т.е.это законодательство, а не источник права. Шершеневич « Источник права имеет ни одно значение: 1) силы творящие право(Бог); воля народа, гос.власть; 2)материалы, положенные в основу законодательства; 3)исторические памятники, имеющие  значение юридическое; 4)средство познания действующего права. Источник=форма права.»  С точки зрения науки: источники права нужно разграничить с формой права. Особенности источников права: 1.призваны отразить в себе волю граждан. 2.призваны обеспечить полит.власть народа.3.призваны фиксировать демократические формы правления. 4. Призваны выражать подготовку принятия норм.права. Способы: 1. Непосредственное волеизъявление народы. 2. Правотворческая дея-ть гос-ва. 3. Трансформация. 4.санкционирование(разрешение гос-вом применять соц.нормы, как нормы права). 5.признание гос-вом соглашения между субъектами права, как нормативно-правовой акт. Источники права: 1. Основные(НПА,, норм.договор; суд.прицедент; админ.прецедент, правовые обычаи). 2. Неосновные ( правовая доктрина, общеобязательные принципы, религиозные нормы, спецфические источники права).