Ученые пытаются соотнести такие
понятия как ответственность и принуждение.
Принуждение представляет собой более
широкое понятие, поскольку может применяться
к лицам и не совершавшим правонарушение
(таможенный досмотр, обязанность стать
на налоговый учет). Юр ответственность
— это особый вид принуждения, и она всегда
сопровождается принуждением.
Проблема соотношения юр. ответственности
и наказания. Многие ученые отождествляли
понятие ответственности и наказания
и такое представление пришло из уголовного
права, поскольку до революции 1917 г. существовал
только один вид ответственности - уголовная ответственность.Однако, в настоящее время понятие ответственности расширилось и более того оно перестало отождествляться с наказанием. И, действительно, возможно привлечение к ответственности без наложения наказания.
В научной литературе также
обсуждается вопрос о том, когда именно
происходит факт наложения юр. ответственности.
То есть с какого момента лицо считается
привлеченным к юр ответственности. Одни
из ученых считают, что момент наступления
юр ответственности наступает с момента
совершения правонарушения и эта стадия
носит латентный характер. Другие считают,
что с момента возбуждения юр дела. Однако,
корректнее это явление называть процессом
привлечения к ответственности, поскольку
процесс привлечения к ответственности
не всегда заканчивается осуждением. Следовательно,
более правильным момент наступления
ответственности связывать с осуждением.
Функции юр.ответственности:
1.карательная (имеет целью наказать
правонарушителя)
2. правовостановительная(цель-
восстановить нарушенное право, компенировать
материальный и моральный ущерб)
3.предупредительная (цель- предупреждение
совершения новых правонарушений)
4.воспитательная ( цель- исправление)
5.охранительная (юр.ответственность
применяется в целях охраны прав,свобод
и законных интересов)
6. регулятивная
38. Нормативный акт как источник права.
Нормативный
договор.
Нормативный договор имеет признаки
индивидуально-правового акта, поскольку
он заключается персонально обозначенными
субъектами и предназначен для решения
конкретной ситуации. Однако, нормативный
договор, как правило, открыт и те лица,
которые присоединяются к нему берут на
себя права и обязанности, указанные в
договоре. И, следовательно, он приобретает
общеобязательное значение и становится
нормой права.
Дальше можно рассказать на
примере международного договора. Ш
нормативные
правовые акты – офиц. документы,
содержащие юр. нормы (т. е. общеобязат.
правила поведения), принимаемые гос. органами
либо иными уполномоченными органами
или лицами. В России в систему норм. –
пр. актов входят: 1) Конституция; 2) законы
(фед. конституционные; простые ФЗ; законы
субъекта Федерации, принятые по предмету
ведения субъекта Федерации); 3) подзаконные
акты (указы Президента РФ; постановления
Правительства РФ; норм, акты фед. министерств
и ведомств; норм, акты органов исполнит,
власти субъектов РФ; норм, акты органов
местного самоупр.; локальные акты, напр.
правила внутр. распорядка любой организации)
39. Злоупотребление правом.
Злоупотребление правом - это
реализация своего субъективного права,
которое наносит вред интересам других
лиц.
ЗП в науке оценивается как правонарушение,
но, однако с этим утверждением согласны
далеко не все. Это объясняется тем, что
ЗП с одной стороны действительно является
правонарушением, поскольку содержит
такой признак правонарушения как причинение
вреда. Однако, злоупотребление не содержит
такого важного признака правонарушения
как противоправность. Поэтому представители
цивилистики считают его правонарушением.
Поскольку главный момент гражданского
правонарушения является причинение вреда.
Представители публичных отраслей
права не считают ЗП правонарушением,
поскольку данное деяние не содержит в
себе признак противоправности.
Законодатель практически отказывается
от определения того, что именно является
ЗП (квалифицированное молчание). Законодатель
отдает это на усмотрение правоприминителя.
Поскольку одно и тоже поведение мб расценено,
как и ЗП и правомерным поведением.
ЗП определенное отражение получило
в ст. 10 ГК РФ - предел осуществления прав.
Виды ЗП:
1. умышленное несение вреда
другому лицу в рамках реализации
своего субъективного права.
2. Неумышленное ЗП - когда
лицо наносит вред не зная об этом.
В этом случае суд может как признать,
так и не признать ЗП.
В последнее время юристы говорят
о таком виде злоупотребления как ограничение
конкуренции и создание монополий на рынке.
40. Принципы права.
Принципы права – это основные,
базовые идеи, на которых право строится.
Вопрос о принципах права возник
еще в средние века.В то время европейская
наука пыталась выработать основные базовые
начала с тем, чтобы они пронизывали всю
правовую материю.В то время их называли
правовыми максимами.
В юр.литературе обсуждается
вопрос в каком соотношении находятся
принципы права и нормы права, а точнее
вопрос всегда ли принцип должен формулироваться
в норме? В РФ- всегда.
Следует различать принципы
права как идеи регулирования обществ.отношений
и принципы права – идеи в соответствии
с которыми строится правовая материя.
41. Содержание правоотношения.
Правовое отношение — это общественное
отношение, урегулированное нормой права,
содержанием которого являются субъективные
юридические права и обязанности его участников.
1) Признаки правового отношения: 2) правовое
отношение является разновидностью общественного
отношения; 3) правовое отношение возникает
на основе нормы права. Нет соответствующей
нормы права — нет и правового отношения;
4) между участниками правового отношения
возникает специфическая юридическая
связь в виде субъективного права одного
лица и соответствующей ему обязанности
другого лица; 5) правовое отношение имеет
волевой характер, т.е. для его возникновения
необходима воля (желание) как минимум
одного из участников; 6) правовое отношение
возникает по поводу реального блага (материальных
или нематериальных ценностей), которое
выступает и как предпосылка, и как структурный
элемент правоотношения; 7) правовое отношение
охраняется и обеспечивается силой государственного
принуждения. Как правило, участники правоотношения
добровольно исполняют возложенные на
них обязанности. В противном случае управомоченный
участник правоотношения вправе обратиться
к компетентным органам государства с
целью принудить противоположную сторону
к исполнению. 8) Многообразие правовых
отношений вызывает необходимость классифицировать
их по определенным признакам на виды.
Это дает возможность полнее определить
сущность и назначение правовых отношений.
Виды правоотношений: 1) по предмету правового
регулирования выделяют правоотношения
конституционные, административные, гражданские,
трудовые, семейные и т.д.; 2) по функциям
права различают регулятивные и охранительные
правоотношения. Первые из них возникают
из правомерных, а вторые — из неправомерных
действий субъектов; 3) по характеру обязанностей
различают активные и пассивные правоотношения.
В активном правоотношении обязанность
субъекта заключается в необходимости
совершить определенные действия (передать
вещь, выполнить работу), в пассивном —
обязанность состоит в том, чтобы воздержаться
от действий; 4) по степени определенности
субъектов различают абсолютные и относительные
правоотношения. В абсолютном правоотношении
конкретизирована только одна сторона
— носительница субъективного права,
а все иные обязаны воздерживаться от
нарушения ее прав. В относительном правоотношении
управомоченное и обязанное лицо точно
определены; 5) по субординации в правовом
регулировании различают материально-правовые
и процессуально-правовые отношения; 6)
по распределению прав и обязанностей
между сторонами различают односторонние
и двусторонние правоотношения; по волеизъявлению
сторон различают договорные(главным
образом, в сфере частного права) и управленческие
отношения (в публично-правовой сфере).
42. Понятие
правосознания. Правовая ментальность.
В
самом общем виде правосознание
- отношение к праву. В более развернутом определении правосознание - совокупность
идей, чувств, настроений, представлений,
взглядов, в которых выражается отношение
к праву, правовым явлениям, в том числе
к действующему и желаемому праву, к деятельности
юридических органов и учреждений, а также
к действиям и поступкам, совершаемым
в правовой сфере. Характерные
черты: 1) отражение в правосознании
лишь государственно-правовых явлений,
т.е. тех, которые составляют правовую
сферу общественной жизни. Это законодательство,
другие формы и связи права; юридическая
практика в разнообразном ее проявлении; 2) своеобразие способов отражения
государственно-правовой действительности
- посредством юридических понятий, категорий,
конструкций, правовых принципов, правовых
обычаев и традиций; 3) способность к опережающему
отражению правовой действительности,
т.е. в нем могут отражаться не только данное
состояние общественных отношений, но
и тенденции их развития; 4) взаимодействие с другими
формами общественного сознания, каждое
из которых по-своему оценивает то или
иное явление. Особенно тесная связь у
правосознания с нравственным сознанием.
Нравственные ориентиры, в том числе о
справедливости, гуманизме, равенстве
людей, составляют содержание правовых
взглядов и представлений; 5) способность воздействовать
на социальные процессы, преобразования,
реформы. Содержание правосознания обусловлено
его оценочным характером. Оно устанавливает, какими должны быть
нормы права, отвечает ли действующее
законодательство необходимым требованиям.
Правосознание также вырабатывает определенное
отношение к соблюдению или несоблюдению
права. Именно данное отношение к праву
выступает в дальнейшем в качестве мотива
поведения конкретного субъекта. В юр
литературе принято выделять в структуре
правосознания правовую психологию
и правовую идеологию. Правовая психология -отношение к праву на эмоциональном
уровне, т.е. в виде настроений, переживаний,
чувств. К устойчивым компонентам относятся знания права
(даже на обыденном уровне), соблюдение
обычаев, традиций, привычных стереотипов
поведения, самооценка личности, т.е. способность
критически оценивать свои поступки с
точки зрения соответствия их праву. Наиболее
подвижную (неустойчивую) часть правовой
психологии составляют настроения. Правовая идеология -
система идей, правовых взглядов, научных
концепций, теорий, выражающих отношение
к правовой действительности и оценку
ее. Правовая идеология является более
глубоким усвоением, познанием права,
поскольку не ограничивается поверхностным,
стихийным, эмоционально окрашенным его
восприятием, а проникает в его сущность,
природу, закономерности, определяет,
каким должно быть совершенное право,
с помощью каких средств, приемов, методов
обеспечивается его эффективность. Виды правосознания: по степени общности: массовое, групповое
и индивидуальное. Массовое - когда определенные
правовые взгляды, идеи, представления
получают достаточно широкое распространение
и становятся как бы господствующими (преобладающими)
в обществе. Групповое отражает
правосознание определенных социальных
слоев населения (например, студенчества,
школьной или рабочей молодежи, военнослужащих). Индивидуальное правосознание представляет
собой суждения о праве, отношение к праву
отдельной личности. По уровню (глубине) отражения:
научное, или теоретическое, профессиональное
и обыденное.
43. Англо-саксонская правовая система.
Охватывает Англию, США, Австралия,
Канада, Индия.
Англо-саксонская пр. система
в качестве источника имеет судебный прецедент.
В настоящее время увеличивается количество
законодательных актов (статуты), но они
бездействуют до тех пор, пока не появляется
судебная практика. Также в качестве источника
применяются обычаи (редко) и правовая
доктрина.
А-с право не знает дуализма
(нет деления частного и публичного, материального
и процессуального).
Английские юристы утверждают,
что нельзя разделять право на частное
и публичное, поскольку в этом случае государству
отводится особое место. И это противоречит
английским либеральным принципам: государство
не должно быть приоритетным по сравнению
с человеком. Следовательно, все английское
право построено на принципах частного
права.
Кроме того, в английском понимании
право - это процессуальное право. Например,
законным является то решение, которое
вынесено в соответствии с процессуальными
нормами. Процесс. нормы - это обычные нормы,
традиции (они не записаны) либо они имеют
форму прецедента. Сама же суть судебного
решения - это творчество судьи.
В РГС сразу же можно сделать
вывод имеет ли ситуация правовой характер
или же она не является правовой. В английской
системе только суд после рассмотрения
дела делает вывод имеет ли правовой характер
ситуация или не имеет. Поэтому английская
система является открытой системой, она
не замкнута как РГС, поскольку в правовую
орбиту могут втягиваться все новые и
новые ситуации.
В английском праве присутствуют
2 нормативные системы и соответственно
2 вида судов:
Общее право (common law). Общие суды. Прецедентное право - зародилось в 6 веке.
Право справедливости (equity law). Суды справедливости. Право справедливости возникло в 14 в., когда король принял на себя право и обязанность самому рассматривать юр. дела независимо от законов и прецедентов, основываясь только на чувстве морали, справедливости, религии. После эти функции были переданы премьер-министру, а сейчас существуют суды справедливости, которые так же разрешают дела, на основе тех же качеств.
Человек обращается либо в общий
суд, либо в суд справедливости (суд спр.
не обжалуется).
Существуют сборники решений
судов справедливости, но они имеют рекомендательный,
а не обязательный характер.
Суды справедливости существуют
только в Англии, в других странах их нет.
А-с знает свои собственные институты,
которые не применимы в др. государствах,
и более того имеет свое представление
о устоявшихся институтах. Так, например,
чисто английским институтом является
Траст (доверительное имущество); англичане
понимают право собственности не как триаду:
пользование, владение, распоряжение,
а как определенную степень власти над
вещью.
Подвидом а-с системы является
американская и канадская система, которые
имеют отличия от классической англосаксонской.
В США есть конституция, а в Англии только
несколько писанных конституционных законов
(Хартия Вольностей и т.д.). В США есть единый
торговый кодекс (т.е. присутствует дуализм),
но этот кодекс необязателен. Имеются
кодифицированные источники в некоторых
штатах - УПК.
И в США, и в Канаде, каждый штат
располагает своим собственным законодательством,
а в Луизиане даже собственная правовая
система - РГС.
Американские судьи более свободны
в применении прецедента. Как правило,
прецедент не является жестким, от него
можно отступать.
И в Англии, и в США судьи пишут
судебные решения в свободной форме, записывают
то, что считают важным (не частей как в
РФ).
44. Отрасль права. Проблема деления права
на отрасли институты.
Отрасль права - обособившуюся
внутри данной системы совокупность однородных
правовых норм, регулирующих определенную
область (сферу) общественных отношений.
Объективная необходимость предрешает
выделение отрасли права. Законодатель
лишь осознает и оформляет (протоколирует)
эту потребность. Для образования самостоятельной
отрасли права имеют значение следующие условия:
а) степень своеобразия тех или иных отношений;
б) их удельный вес; в) невозможность урегулировать
возникшие отношения с помощью норм других
отраслей; г) необходимость применения
особого метода регулирования. В рамках
наиболее крупных правовых отраслей выделяются
подотрасли. 1.Конституционное
право. 2. Административное
право. 3. Финансовое право 4. Земельное право 5. Трудовое право 6. Гражданское право 7. Семейное право. 8. Уголовное право
9. Уголовно-исполнительное право 10. Уголовно-процессуальное
право 11. Гражданское процессуальное
право
Институт права - сравнительно небольшая, устойчивая
группа правовых норм, регулирующих определенную
разновидность общественных отношений. Виды
правовых институтов: по отраслям права
на гражданские, уголовные, административные,
финансовые; на материальные и процессуальные;
на отраслевые и межотраслевые (или смешанные),
простые и сложные (или комплексные), регулятивные,
охранительные и учредительные (закрепительные).
45. Правовой обычай и правовая доктрина.
Правовой обычай - это правило
поведения, которое в результате многократного
повторения вошло в привычку и признано
государством.
В этом случае речь идет о санкционировании
государством устоявшегося правила поведения.
Правовой обычай как источник
права существует в 2 видах:
С одной стороны, правовой обычай
может являться самостоятельным источником
права. Это значит, что суд при вынесении
решения прямо ссылается на обычай. В этом случае необходимо доказать
существование обычая и необходимо, чтобы
обычай имел общепризнанную форму (например,
существуют сборники обычаев - Германия;
и в Германии правовой обычай доминирует
над нормативным актом. Так же обычай используется
в Англии).