Шпаргалка по "Теории государства и права"

Вместе с тем, при складывании отрасли присутствует не только объективный элемент, но и субъективный. В частности, по общему правилу отрасль складывается тогда, когда усложняются общественные отношения, когда общественные отношения требуют регулирования и когда норм становится больше.

Однако, бывают случаи, когда законодатель сам объявляет ту или иную группу норм отраслью. Так, например, сложилось с налоговым правом.

Система законодательства в отличие от системы права складывается в гораздо более короткий срок нежели система права. В этом случае, сложившаяся отрасль может наполняться нормами иного содержания, иного характера. Например, в СССР существовало ГП, после оно осталось, но стало иным по содержанию.

Система права имеет в большей степени объективный характер, она мало зависит от индивидуальной (субъективной) воли. Это означает, что каждая сфера общественных отношений требует специфического регулирования и появляются специфические нормы, и, следовательно, появляется отрасль. Но это общее правило (было так до 2000х годов).

Таким же образом складывается отрасль. То есть она появляется как ответ на запрос о специфическом регулировании.

Система законодательства в большой мере зависит от субъективной, индивидуальной воли. И зачастую законы появляются как нечто целесообразное, сиюминутное.

3. Система права представляет  собой горизонтальный тип связи  элементов системы. Это означает, что невозможно выделить большую  или меньшую важность конкретной  отрасли.

Система законодательства отражает вертикальные связи, поскольку в системе законодательства имеет место иерархия нормативных актов.

          52. Юридические факты. Юридический состав. Виды юридических составов.

Юр факты - определенные жизненные обстоятельства (условия, ситуации), с кот нормы права связывают возникновение, прекращение или изменение правоотношений. Эти факты становятся юридическими не в силу каких-то особых внутренних свойств, а в результате признания их таковыми государством, законом. 1. По волевому признаку : события и действия. События -  такие обстоятельства, кот объективно не зависят от воли и сознания людей(стихийные бедствия - пожары, наводнения, землетрясения, в результате которых гибнут люди, причиняется вред их имуществу, а стало быть, возникают соответствующие правоотношения, связанные с возмещением ущерба, наследованием, страховым вознаграждением. Сами по себе указанные явления ничего юридического в себе не содержат и автоматически никаких обязательств не порождают, но служат поводами, причинами для этого). Действия - такие факты, которые зависят от воли людей, поскольку совершаются ими. Действия, в свою очередь, подразделяются на правомерные (поступление на работу или в вуз, выход на пенсию, регистрация брака) и неправомерные (все виды правонарушений). Среди юр фактов выделяются правовые состояния (нахождение на воинской службе, в браке, в родстве, в розыске, в должности). 2. По характеру последствий: правообразующие, правопрекращающие и правоизменяющие факты. 

Совокупность необходимых для возникновения правоотношения юр фактов -фактический состав. Так, для приобретения российского гражданства необходимы следующие юридические факты: подача ходатайства в соответствующий государственный орган, наличие оснований для приобретения гражданства, рассмотрение ходатайства комиссией по вопросам гражданства при Президенте РФ, издание соответствующего президентского указа - о приеме в гражданстве или об отказе в таковом. Принято выделять завершенные и незавершенные фактические составы. Завершенными называют те фактические составы, которые имеют в наличии все юридические факты, необходимые для возникновения данного правоотношения. Если же процесс накопления фактического состава не окончен и некоторые юр факты еще отсутствуют, то такой фактический состав считается незавершенным. Различают простой фактический состав и сложный. Если все необходимые юридические факты относятся к одной отрасли права, то они составляют простой фактический состав, например, для заключения брака требуются согласие сторон, отсутствие другого зарегистрированного брака, близких родственных отношений, наличия дееспособности сторон(семейное право). При сложном фактическом составе набор юр фактов разнороден - здесь могут требоваться юр факты различной отраслевой принадлежности, при этом необходимо соблюдение определенного порядка накопления фактов, т.е. накопление очередного факта влечет дальнейшее развертывание юридических связей. Например, процесс банкротства предполагает в качестве предшествующего юр факта неспособность удовлетворить законные требования кредиторов до того, как они будут заявлены в суде.

        53. Правонарушение: понятие и признаки.

Правонарушение - противоправное, виновное, наказуемое, общественно опасное деяние вменяемого лица, причиняющее вред интересам государства, общества и граждан. Признаки: 1) деяние, т.е. действие или бездействие, осознанное, осмысленное поведение человека, способного контролировать свои поступки. Мысли, чувства, помыслы человека не могут иметь какого-либо юридического значения, пока они не воплотились в реальные действия; 2) противоправность деяния, т.е. противоречие установленной норме права, выход за ее пределы. Границы противоправности обычно устанавливаются государством с учетом особенностей исторической обстановки, национальных традиций, общественного мнения, распространенности антисоциальных деяний и др факторов; 3) общественная опасность или общественная вредность деяния.(любое правонарушение наносит ущерб общественным, государственным, личным интересам, вызывает негативные последствия, поскольку дестабилизирует юридический порядок, установленный в стране, причиняет субъектам материальный или иной вред). Формы проявления вреда разнообразны: вред может быть материальным и моральным, восполнимым и невосполнимым, значительным и незначительным, физическим и духовным. 4) виновность субъекта, совершившего деяние; при этом необходимо, чтобы лицо действовало на основе свободы воли, т.е. у него была возможность выбора варианта поведения. Если такая возможность отсутствовала и лицо действовало под воздействием физического или психического принуждения, то в данном случае нет вины и соответственно нет правонарушения; 5) совершение виновного деяния деликтоспособным лицом - физическим или юридическим. Это означает, что субъект правонарушения должен обладать способностью нести юр ответственность. Критериями этой способности служат: а) возраст физического лица, а в отношении юр лица - его статус; б) психическое состояние физического лица. Таким образом, деликтоспособность характеризуется двумя критериями - социально-юридическим и медико-юридическим, на основании которых решается вопрос о привлечении к юридической ответственности.

        54. Концепция правоотношения.

Сегодня в теории права существуют две основные концепции правоотношения. Первая точка зрения, наиболее ярко изложенная в широко известной работе Толстого, характеризуется тем, что правоотношения рассматриваются в качестве особых идеологических отношений, через которые нормы права регулируют фактические общественные отношения. Ю.К.Толстой полагает необходимым признать, что «...нормы права регулируют фактические общественные отношения, но регулируют их через посредство правоотношений; последние выступают в качестве посредствующего звена между нормой права и теми общественными отношениями, на которые норма права воздействует, как на свой объект.

Вторая точка зрения на правоотношение заключается в том, что под правоотношением понимается общественное отношение, урегулированное нормами права. Правоотношение является результатом упорядочивающего воздействия норм права на определенные общественные отношения, после чего эти общественные отношения становятся правовыми и с этого момента существуют уже как правоотношения.

В то же время согласно первой точке зрения регулируемое общественное отношение и собственно правоотношение существуют одновременно, параллельно друг с другом. Подобное определение правоотношения основано на признании в правоотношении как фактически существующего общественного отношения, так и специфической правовой составляющей, привнесенной в результате правового упорядочения. Будучи юридически урегулированным, общественное отношение не утрачивает своих прежних свойств. С точки зрения своего материального содержания оно остается общественным отношением того же вида (экономическим, политическим и др.), однако при этом оно дополнительно приобретает качества правового.

Сторонники этой точки зрения особо подчеркивают, что правоотношение необходимо рассматривать как неразрывное единство его правового аспекта и материального содержания. Анализируя правовую и общественную составляющую правоотношения, обращает внимание на необходимость понимания абстрактности такого разделения правоотношения, так как в действительности вряд ли «...есть какая-либо возможность отделить общественную и правовую составляющую друг от друга. Видимо, под общественной составляющей в некоторых случаях следует понимать экономическое значение отношения, в некоторых - личное (моральное) его значение, в некоторых - психологическое и т.д.».

Таким образом, на наш взгляд, наиболее обоснованным представляется понимание правоотношения как урегулированного общественного отношения, взятого в неразрывном единстве правовой и фактической составляющей. На эту точку зрения мы будем опираться в настоящей работе при рассмотрении специальных вопросов правовых отношений в информационной сфере.

        55. Пробелы в праве и их виды. Англо-саксонская правовая система и пробелы в праве. 

Пробел в праве - отсутствие в нем нужной нормы, с помощью которой можно было бы разрешить возникший случай.  Различают пробелы первоначальные (недосмотр законодателя) и последующие, когда они обнаруживаются уже в процессе правового регулирования, правоприменительной практики, когда появляются неизвестные ранее отношения. Выделяют также реальные и мнимые(когда высказывается суждение о существующем якобы пробеле в праве, тогда как на самом деле ситуация вообще не находится в правовом пространстве и, следовательно, не подлежит разрешению)пробелы. Причины: а) относительная "консервативность" права по сравнению с более активной динамикой общественных отношений; б) несовершенство законов и юр техники; в) бесконечное разнообразием реальной жизни; г) появление новых отношений, которых не было в момент принятия той или иной нормы. Способы разрешения пробелов: устранение и преодоление.  Преодоление пробелов включает в себя 2 способа: аналогия права и аналогия закона. В основе аналогии лежит предположение, что все отношения, сходные между собой в главных своих чертах и признаках, разрешаются одинаково. При этом обязательным условием является то, чтобы случай, подлежащий разрешению, непременно входил в круг регулируемых правом отношений, иными словами, находился в пределах юридического поля. К моральным отношениям аналогия права неприменима. Аналогия закона: отыскивается и применяется сходная с другими норма закона или иного нормативного акта. Аналогия права: когда не обнаруживается даже и сходной нормы, дело разрешается на основе и в соответствии с общим духом, смыслом, принципами действующего права. Понятно, что в такой ситуации особое значение приобретает правосознание, юридическая культура и профессионализм судей. Пробелы в праве следует отличать от правового вакуума- отсутствие значительного массива правовых норм(института или подотрасли).Возникает, как правило, в процессе реформ и разрешается лишь путём нормотворчества.

        56. Понятие и формы реализации права.

Реализация права - это воплощение правовых моделей в реальном поведении людей. В юр литературе выделяют 4 формы реализации права:

2. Соблюдение - это пассивный тип поведения. Это означает, что лицо воздерживается от того поведения, которое бы имело неправомерный характер. Соблюдение закрепляется требованиями запрещающих правовых норм. Эти же нормы можно назвать императивными. Соблюдение представляет собой юр обязанность и, достигая своей цели право прибегает к императивному, властному методу правового регулирования.

3. Использование. Представляет собой такой тип поведения, суть которого - реализация субъективного права. Требования к данному типу поведения закреплены в управомочивающих нормах. Кроме того, здесь право использует метод дозволения, т.е. диспозитивный метод. Использование проявляется как в активном, так и в пассивном типе поведения. Причем, пассивный тип означает, что лицо не использовало свое право.

4. Исполнение - это реализация прямых предписаний и всегда выражается в активном типе поведения. Представляет собой наиболее чистый вид реализации права. В данном случае лицо всегда осознает, что оно действует таким образом только потому что так от него хочет право. Здесь всегда имеет место элемент "заставления". Представляет собой реализацию юр обязанности и закрепляется в обязывающих правовых нормах. Для достижения своих целей право прибегает к императивному методу правового регулирования.

5. Правоприменение. Означает специфическую деятельность уполномоченных лиц и органов по разрешению юр дела. От первых 3х форм реализации права правоприменение отличается тем, что реализовывать право могут только специально уполномоченные органы или лица. Обладает следующими характеристиками: 1) оно осуществляется специальными органами и лицами, наделёнными властью; по РФ речь идет о гос органах (суд, судья) или должностных лицах; а остальная часть - это негос-е - например, третейский суд; 2) происходит в строго процедурных формах. Процедура имеет место тогда, когда юр дело не объемное (постановка на налоговый учет, сдача экзамена и т.д.). Если речь идет о судебном деле, то имеют место процессуальные формы. 3) при правоприменении производится толкование правовой нормы и в большинстве случаев (если речь идет о судебных процессах), то имеет место неявное правотворчество или это явление называют "поднормативным регулированием". 4) правоприменение является показателем эффективности правовой нормы. В процессе правоприменения делается вывод о том насколько нужна правовая норма, насколько она логична, будет ли она жить в дальнейшем. В процессе правоприменения выявляются пробелы.

Случаи, когда правоприменение необходимо:

4. Правоприменение необходимо, когда лицо поставлено в такие условия, что оно не может самостоятельно реализовать свои права, требуется участие властных органов (например, получение пенсии, зачисление в ВУЗ, регистрация брака и т.д.).

5. Правоприменение необходимо, когда субъективные права лица нарушены либо оно полагает, что они нарушены (гражданско-правовые споры, например).