Шпаргалка по "Теории государства и права"

2. Отношения по осуществлению власти и управления. Общество всегда боролась за то, чтобы государство действовало в определенных рамках, моделях. В настоящее время любое действие государства оформлено соответствующими правовыми нормами.

3. Отношения по привлечению к юр ответственности и наложению наказания.

 

       23. Правопонимание. Позитивистские концепции.

Позитивное, или положительное (от лат. positivus - положительный), право представляет собой право официальное, т. е издаваемое государственными органами в установленном порядке и соответствующим образом фиксируемое в нормативно-правовых актах (законах, указах президента, постановлениях правительства и др.) или иных источниках права.

Само слово «положительное» изначально имеет тот смысл, что именно это право, эти законы являются действительными, истинными для населения государства; именно они, будучи общеобязательными, в первую очередь регулируют общественные отношения; именно эти законы надлежит «положительно» исполнять; наконец, именно эти законы имеет в виду государство, когда дело касается исков, обвинения или защиты.

Истинность здесь понимается в том смысле, что истиной исходя из философских положений может бы ть только то, что познается через опыт, а записываемые нормы права в законах как раз соответствуют этому критерию, поскольку норму можно использовать для решения конкретных житейских ситуаций, т. е апробировать на практике.

Говоря другими словами, позитивное право всегда конкретно, для него неприемлемы абстрактные формулы.

Право положительное еще называют правом государственным, при этом в слово «государственное» вкладывается тот смысл, что субъектом правотворчества является государство (государственные органы).

При этом нужно иметь в виду, что правовой позитивизм включает в себя достаточно большое число теорий, объясняющих возникновение права, особенности издания государством норм права и их значение в жизни общества. О некоторых из них мы говорили в предыдущей главе.

В отличие от естественного права теории позитивного права исходят из того, что человек приобретает права не в силу своего рождения, а в связи с изданием государством определенных правовых норм. Есть норма от государства — есть и право на что-либо, нет нормы — нет и права.

      24. Понимание субъективного права.

Субъективное право- это мера возможного поведения,которая закреплена в нормах объективного права и направлена на удовлетворение интересов управомоченного лица.

По поводу субъективного права существует ряд дискуссий.

1.Поднимается  вопрос о соотношении понятий  объективного и субъективного  права.

Объективное право- система норм,которые исходят от законодателя.Тоже самое можно сказать в отношении субъективного права. От объективного субъективное отличается большей степенью конкретизации.Объективное право – норма закона, субъективное м.б. закреплено в договоре или решении суда.

В юр.литературе поднимается вопрос о том в каком соотношении находятся субъективное право и интерес.Ряд ученых считают, что можно отождествить эти 2 понятия.Но такое отождествление не обосновано,т.к. лицу предотавляется субъективное право независимо от того,имеет ли оно интерес.

По поводу субъективного права возникает вопрос о соотношении его с правоспособностью.Такое отождествление не обосновано, т.к. правоспособность – это абстрактная возможность,субъективное право конкретизировано.

 

      25. Виды правоотношений.

по отраслевому признаку: государственные, административные, финансовые, гражданские, трудовые, семейные. По содержанию: регулятивные(возникают из правомерных действий субъектов) охранительные правоотношения(возникают из противоправных, связанных с применением государственного принуждения). По степени конкретизациии и субъектному составу: абсолютные, относительные.В абсолютных точно определена лишь одна сторона. В относительных - строго определены обе стороны. По характеру обязанностей: активные и пассивные. В активных - обязанность заключается в необходимости совершить определенные действия в пользу управомоченного, в пассивных она сводится к воздержанию от нежелательного для контрагента поведения. Различают простые правоотношения (между двумя субъектами) и сложные (между несколькими или даже неограниченным числом); кратковременные и долговременные.

 

     26. Правопонимание. Естественно-правовая доктрина.

Сущность теории естественного права в ее современном понимании заключается в том, что идеи (естественного равенства и свободы, справедливости, признание неотчуждаемого характера прав человека) выступают первоначальным, главным компонентом права. В этом смысле нормы или действия способны лишь с той или иной степенью достоверности отразить то, что выражают эти идеи. Пониманию природы (сущности) права способствует различение права позитивного и права естественного.

В отличие от позитивного права — совокупности юридических норм, исходящих от государства и получивших закрепление в законодательстве, судебных решениях, иных источниках, естественное право представляет объективно существующее («природное») право, отражающее представления людей об идеалах справедливости и свободы, выступающее первоосновой, своего рода эталоном для права позитивного.

Естественное право проистекает из природы человека, человеческого разума, всеобщих нравственных принципов. Оно разумно и справедливо, не связано границами государственных территорий, существует и действует вне времени и вне пространства, распространяется на все страны и народы. Как верно замечено, по своей сути естественное право есть совокупность требований, по своей исходной основе непосредственно, без какого-либо прямого людского участия рожденных самой натуральной жизнью общества, «природой», «естеством» человеческого бытия, объективными условиями жизнедеятельности, естественным ходом вещей. К числу таких требований относятся право на эквивалент, право старшинства, право народов на определение своей судьбы и др. (С. С. Алексеев). Основополагающие (базовые) нравственные и правовые идеи и принципы, обосновываемые теорией естественного права в качестве естественных законов общественного устройства, составляют прирожденные неотчуждаемые (абсолютные) права человека.

      27. Понятие социальной нормы. Виды социальных норм. 
Социальные нормы - определенные образцы, стандарты, модели поведения участников социального общения. Систему нормативных регуляторов составляют нормы права, морали, политические, корпоративные нормы, обычаи, традиции, деловые обыкновения, нормативно-технические нормы. Разновидностью правовых регуляторов являются: правовой обычай; прецедент судебный и административный. К специфическим нормативным регуляторам относятся религиозные нормы. Всем социальным нормам присущи признаки: 1) носят социальный, а не технический характер, т.е. регулируют отношения между людьми; 2) имеют один и тот же объект регулирования – общественные отношения и адресуются людям и их объединениям; 3) как нормативные явления они определяют границы должного и возможного поведения субъектов; 4) характеризуются многократностью действия, т.е. направляют поведение людей во многих, заранее не фиксированных случаях; 5) основаны на свободе воли индивида, т.е. возможности выбора варианта поведения. При отсутствии свободы выбора не наступает ни правовой, ни моральной, ни иной ответственности индивида, так как он был лишен возможности выбрать иной вариант поведения; 6) преследуют одну и ту же цель - упорядочение общественных отношений, внесение в них организующих начал.

Виды социальных норм: 1) правовые; 2) моральные(представляет собой правила поведения, основанные на представлениях людей о добре и зле, достоинстве и чести, справедливости, долге и служащие мерилом и оценкой деятельности индивидов); 3) политические(регулируют поведение субъектов политической жизни, отношения между политическими партиями, другими социальными группами по поводу государственной власти); 4) эстетические; 5) религиозные(разновидность социальных норм, установленных различными вероисповеданиями и имеющих обязательную силу для исповедующих ту или иную веру. В качестве нормативного регулятора используется та часть религиозных норм, которые регулируют ритуальную и догматическую (заповеди) стороны); 6) семейные; 7) корпоративные(правила поведения, создаваемые в общественном объединении, общественной организации и регулирующие отношения между членами данных объединений); 8) нормы обычаев, традиций, привычек; 9) деловые обыкновения; 10) правила этикета, корректности, приличия, обрядов, ритуалов.

 

       28. Постмодернизм и современные концепции права. 

Постмодернизм- это явление современной культуры и философии, которое повлияло на право.Он возник в 80е года 20 в. и представлял собой особое отношение к миру,которое характеризовалось глубоким разочарованием,глубоким отчуждением.

Причиной тому явились некоторые научные открытия, которые перевернули картину мира.И в частности это были открытия в области квантовой физики.До этих открытий выстраивалась рациональная концепция мира.Это означало что наука могла объяснить все процессы и явления.

Российская цивилизация и культура еще очень молодая и несформировавшаяся, поэтому для России постмодернизм не свойственен.

Постмодернизм породил такое течение как фонеменология.Она представляет собой философскую концепцию, в соответствии с которой человек должен отказаться от познания мира, т.к. познать мир все равно не удастся.

В центре этой концепции стоит человек,который способен различить окружающий его мир.

Правовая наука восприняла феноменологию и стала рассматривать право не как средство стабилизации обществ.отношений,а как способ общения между людьми.

 

      29. Романо-германская правовая система.

2. РГС основана на римском праве, однако в основу положено не классическое право Древнего Рима, а :1) Дигесты Юстиниана - 5 в. - это византийский источник, который обобщил и классифицировал труды римских юристов; Западная Европа утратила римское право, утратила кодекс Юстиниана и только в 10 в. этот кодекс был найден. Практическое право в Европе существовало в виде обычаев. Дигесты Юстиниана стали изучаться в университетах, стали издаваться труды по толкованию и когда возникла необходимость (например, появились рыночные отношения) римское право стало использоваться в виде толкований и дигест.

3. Основным источником Р-Г права является н/а, но вместе с тем огромное значение имеет акт толкования права, а так же обычай (Германия, Австрия, например). В некоторых странах, например, в Италии акты толкования права называются вторичным источником права. В скандинавских странах имеет место судебный прецедент, но он не распространен как в Англии, например.

4. РГС знает деление на отрасли права, также деление на материальное и процессуальное право, а так же делит право на частное и публичное (есть кодексы).

5. В РГС норма права сформулирована как абстрактное правило поведения, единое для множества случаев.

Япония, Китай, Лаос - но РГ очень адаптировано под религию, культуру.

 

       30. Толкование права. Виды толкования по субъектам и объему.

Толкование представляет собой мысленный процесс, направленный на уяснение смысла нормы и, если необходимо присутствует 2й этап толкования - разъяснение смысла нормы для 3х лиц.

В 1 случае (когда это мысленный процесс) - говорят о процессе о толкования, а во втором (когда разъяснение) - это результат толкования.

Цель толкования - унифицировать юр практику.

yulia_sor@mail.ru

Если попадается вопрос "способ толкования", то нужно сказать, что это мысленный процесс, процесс уяснения нормы, а потом перечислять способы (грамматический способ - знаки препинания, структура предложения; логический способ - применение операций формальной логики, использование суждений, умозаключений и т.д.; телеологический - (телеология учение о целях) уяснение смысла нормы; исторический).

Любой вопрос о толковании начинать с - см. выше.

По субъектам толкования м разделить на:

1. Официальное. Официальное толкование означает, что оно дается специально уполномоченным субъектом (ВС РФ). И результаты этого толкования обязательны для правоприменителя и др. реализаторов права. Делится на 2 вида: аутентичное (авторское толкование) - дается тем органом, который принял н/а. Такое толкование может содержаться в другом н/а, либо принимаются поправки, либо представляется пояснительная записка; легальное (делегированное) толкование - дается специально уполномоченным органом, который не является правотворческим, но имеет спец полномочия по толкованию (ВС РФ).

2. Неофициальное. Делится на: обыденное (может толковать любой человек); профессиональное (толкование нормы юристом специалистом в конкретной области); доктринальное (комментарии к законодательству, научные статьи).

 

      31. Судебный прецедент.

Судебный прецедент - это решение суда, которое стало обязательным образцом для последующих решений нижестоящих судов по разрешению аналогичных ситуаций.

Судебный прецедент имеет двоякую природу:

1. Это решение суда, которое разрешает конкретную ситуацию и адресовано к конкретным лицам. Более того, решение суда, которое стало прецедентом, как правило, основывается на др. прецедентах и в этом смысле является правоприменительным актом.

2. С другой стороны, судебный прецедент создает норму права, которая обращена не к конкретному адресату и предназначена для разрешения неопределенного множества ситуаций.