Шпаргалка по "Теории государства и права"

Судебный прецедент при формулировании нормы права отличается от нормативного акта. В н/а содержится абстрактное описание ситуации.

Суд. прецедент описывает конкретный пример и указывает, что по этому примеру необходимо поступать в дальнейшем.

Суд. прецедент является главным источником права в странах англо-саксонской правовой системы. В литературе очень часто возникает вопрос: какой источник права дает большую свободу усмотрения судьям: н/а или судебный прецедент?

• С одной стороны, судебный прецедент может дать большую свободу, поскольку решение суда может основываться на нескольких судебных прецедентах (судья выбирает прецедент).

• Во-вторых, поскольку одинаковых ситуаций не бывает, то всегда судебный прецедент адаптируется к ситуации.

• С другой стороны, н/а также дает широкую свободу, поскольку судья вносит решение в соответствии со своими убеждениями и производит толкование норм. Более того, имеют место т.н. "резиновые нормы" (на усмотрение судьи). - по этому вопросу высказать свое мнение на экзамене.

В России активно обсуждается проблема существование судебного прецедента.

В России, действительно, судебная практика играет большую роль. Однако, судебная практика имеет свое собственное формальное выражение: это либо постановления пленумов, либо обзоры судебной практики, либо письма ВАС (в прошлом). Однако судебная практика всегда обобщает конкретные судебные решения и делает свои выводы. Но судебная практика не тождественна единичному решению суда. В российской правовой системе единичное судебное решение никогда не ложится в основу судебного решения.

Следовательно, судебный прецедент однозначно не является источником права в РФ.

 

      32. Нормы права. Понятие и признаки.

Правовая норма - это есть модель поведения, которая является разновидностью нормы социальной.

Черты п/н:

1. ПН имеет и объективную и субъективную стороны. Объективность выражается в том, что норма не зависит от индивидуального сознания и человек приходя в мир застает уже сложившуюся систему норм. Вместе с тем, ПН есть результат работы человеческого сознания, она отражает интересы определенных лиц, определённых групп, она всегда кому-то выгодна. Кроме того, находит субъективное толкование.

2. ПН всегда является суждением. Т.е. она определяет критерий плохого и хорошего, доброго и злого. Т.е. любая ПН несет в себе эмоциональную заряженность.

3. ПН нацелена на регулирование внешнего поведения человека. Для ПН безразличны мотивы, которыми руководствуется человек при правомерном поведении. Кроме того, в большинстве случаев для права безразлична мотивация совершения правонарушения.

4. ПН имеет императивно-атрибутивный характер. Императивно - в норме заложен характер долженствования; атрибутивный - лицо осведомлено о своем праве требования и имеет право требовать от обязанного лица выполнения определенных действий либо воздерживаться от определенного типа действий (например, в 1 случае - договор к-п (продавец имеет право требовать от покупателя деньги), а во втором - право собственности (все другие должны воздерживаться от посягательств на собственность)). Следовательно, ПН всегда основана на корреспондировании прав и обязанностей. В иных нормативных системах (в религии, морали) заложен только императив.

5. ПН, как правило, закрепляет наиболее значимые отношения для государства и общества. Даже в тех государствах, где закреплен приоритет личности все же общество и государство выходит на первый план.

6. ПН закрепляет наиболее типичные общественные отношения.

 

     33. Виды правоотношений. Проблемы отграничения поступка от преступления.

По отраслевому признаку: государственные, административные, финансовые, гражданские, трудовые, семейные. По содержанию: регулятивные(возникают из правомерных действий субъектов) охранительные правоотношения(возникают из противоправных, связанных с применением государственного принуждения). По степени конкретизациии и субъектному составу: абсолютные, относительные.В абсолютных точно определена лишь одна сторона. В относительных - строго определены обе стороны. По характеру обязанностей: активные и пассивные. В активных - обязанность заключается в необходимости совершить определенные действия в пользу управомоченного, в пассивных она сводится к воздержанию от нежелательного для контрагента поведения. Различают простые правоотношения (между двумя субъектами) и сложные (между несколькими или даже неограниченным числом); кратковременные и долговременные.

В зависимости от степени общественной опасности правонарушения подразделяются на преступления и проступки. Преступления относятся к категории особо опасных и вредных для общества, они предусмотрены УК,  посягают на наиболее значимые объекты, за их совершение применяются наиболее строгие санкции (лишение свободы, смертная казнь, пожизненное заключение. Проступки - менее опасны по своему характеру и последствиям, чем преступления. Они совершаются не в уголовно-правовой сфере и не преступниками, а обычными гражданами в различных областях экономической, хозяйственной, трудовой, административной, культурной, семейной, производственной деятельности. И влекут за собой не наказания, а взыскания. Виды проступков: 1) гражданские; 2) административные; 3) дисциплинарные; 4) материальные; 5) процессуальные. Под гражданскими проступками (деликтами) понимается причинение неправомерными действиями вреда личности или имуществу гражданина, а также организации; неисполнение договорных обязательств, нарушение прав собственника, заключение противозаконной сделки. Санкции за такого рода правонарушения - возмещение морального или материального вреда, восстановление нарушенного права, исполнение лежащей на субъекте обязанности, принудительное взыскание долга и другие формы ответственности. Под административными проступками понимается нарушение норм административного права, охраняющих установленный в обществе правопорядок, систему управления, экологические объекты, памятники истории и культуры, санитарно-гигиенические требования, правила противопожарной безопасности, эксплуатации транспорта. Типичные взыскания - штраф, лишение водительских прав, арест на пятнадцать суток (за мелкое хулиганство), исправительные работы до двух месяцев, запрет на охоту. Дисциплинарные проступки связаны с нарушениями производственной, служебной, воинской, учебной, финансовой дисциплины, внутреннего трудового распорядка различных организаций, учреждений, предприятий, других государственных структур. Основные взыскания - выговор, замечание, понижение в должности, лишение премии, увольнение. Материальные правонарушения (проступки) - причинение рабочими и служащими материального ущерба своим предприятиям, учреждениям, организациям. Применяются главным образом правовосстановительные санкции - удержание части зарплаты, обязанность загладить вред, возместить стоимость испорченной вещи. Процессуальные проступки - неявка в суд, к следователю на допрос, отказ добровольно выдать вещественное доказательство. Санкция - принудительный привод по повестке к заинтересованному должностному лицу или органу.

 

      34. Стадии правоприменения.

Стадии правоприменения - это взаимосвязанные части процесса, имеющего единую цель.

1 стадия. Установление фактических  обстоятельств дела. На этой стадии  выслушивается показания и объяснения  участников процесса, представляются  и исследуются доказательства, оглашаются  материалы дела.

2 стадия. Юридическая квалификация. Представляет собой соотнесение  правовой модели с реальной  жизненной ситуацией. На данной  стадии правоприменитель должен убедиться в том, что текст нормы не изменен, что сама она не отменена, должен отыскать акты толкования права и самому истолковать норму.

3 стадия. Издание правоприминительного акта. Правоприминительный акт - это документ, исходящий от властных органов, разрешающий юр ситуацию и содержащий предписание к конкретно обозначенным лицам. Правоприменительный акт имеет сходство и различие с нормативным актом. Сходство - оба этих документа имеют властный характер, они дают предписание. Различия: 1) н/а представляет собой абстрактную модель поведения, правоприм. акт - разрешает конкретную ситуацию. 2) н/а обращен к неопределенному адресату, правоприм. акт - конкретно обозначает адресатов предписания.

Правоприминительный акт составляется по определенным правилам: вводная, описательная, мотивировочная, резолютивная. Он должен отвечать требованиям законности и обоснованности (означает аргументированность, целесообразность, справедливость).

4 стадия. Исполнение. В юр литературе ряд ученых выделяют исполнение как стадию правоприменения и это справедливо, поскольку без исполнения правоприменение не имеет смысла. Однако, другие считают, что исполнение — это самостоятельное правовое явление. У исполнения есть свои стадии.

 

      35. Правовая система: понятие, признаки, виды.

Правовая система - это понятие и явление, которое характеризует реальную жизнь права. Термин "правовая система" появился в начале 20 в. и его появление было связано с повышением интереса к культурологии.

В теории права появились суждения о том, что изучение какого-либо нормативного массива государства не дает представления о живом праве и лишь только изучение культурных аспектов, исторических аспектов может дать общую правовую картину. Например, нормативный массив Франции и Японии схожи. Но правовая система Японии и Франции различается.

Поэтому правовая система отличается от таких понятий как система права и система законодательства. И систему права, и систему законодательства характеризует нормативный массив и внутреннюю структуру различных элементов права.

Правовая система характеризует и нормативный массив, и факты, которые влияют на общую правовую жизнь.

В правовую систему входят следующие элементы:

1. Нормативный массив, в частности законодательство.

2. Правоприменительная практика, т.е. деятельность судов и иных правоприменительных органов.

3. Юридическая практика, деятельность адвокатов, иных правовых институтов.

4. Система правоохранительных, судебных органов.

5. Правовая наука.

6. Неправовые элементы, которые влияют на право: культура, религия, ментальность.

В мире насчитывается несколько правовых систем (условное деление):

• Романо-германская

• Англо-саксонская

• Мусульманское право

• В литературе выделяется традиционное право, но фактически его уже не существует.

 

       36. Субъекты и объекты правоотношений.

Участниками правоотношений являются субъекты права- люди и их объединения, выступающие в качестве носителей предусмотренных законом прав и обязанностей. Субъекты права подразделяются на индивидуальные (физические лица) и коллективные (юридические лица). К индивидуальным относятся: а) граждане Российской Федерации; б) иностранцы; в) лица без гражданства (апатриды); г) лица с двойным гражданством (бипатриды). Коллективные субъекты права( государство; гос органы и учреждения; общественные объединения; административно-территориальные единицы; субъекты РФ; религиозные организации; Правоспособность- признаваемая государством общая (абстрактная) возможность иметь предусмотренные законом права и обязанности, способность быть их носителем. Правоспособность - не естественное, а общественно-правовое качество субъектов, носящее абсолютный, универсальный характер. Отличие правоспособности от субъективного права: а) неотделима от личности, б) не зависит от пола, возраста, профессии, национальности, места жительства, имущественного положения и иных жизненных обстоятельств; в) непередаваема, ее нельзя делегировать другим; г) по отношению к субъективному праву она первична, исходна, играет роль предпосылки; д) субъективное право конкретно, а правоспособность абстрактна. Дееспособность - не только возможность субъекта иметь права и обязанности, но и способность осуществлять их своими личными действиями, отвечать за последствия, быть участником правовых отношений. Дееспособность зависит от возраста и психического состояния лица. Дееспособность в полном объеме наступает с момента совершеннолетия. Дееспособность бывает полная, частичная и ограниченная.частичная - с 14 лет; а ограниченная - когда лицо ограничивается в дееспособности по суду (хронические алкоголики, наркоманы). Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей занимается предпринимательской деятельностью. Правосубъектность представляет собой правоспособность и дееспособность, вместе взятые, т.е. праводееспособность. Это собирательное понятие отражает те ситуации, когда правоспособность и дееспособность неразделимы во времени, органически сливаются воедино.  Правосубъектность - собирательная категория. Она включает в себя 4элемента: 1) правоспособность; 2) дееспособность; 3) деликтоспособность - способность отвечать за гражданские правонарушения (деликты); 4) вменяемость - условие уголовной ответственности.

Объектом правового отношения выступает то, на что направлены субъективные права и юридические обязанности его участников, иными словами, то, ради чего возникает само правоотношение. В юр литературе существуют разные трактовки объекта правоотношения. Однако в ходе длительной дискуссии сложились в основном две концепции - монистическая и плюралистическая. Согласно первой из них, объектом правового отношения могут выступать только действия субъектов, поскольку именно действия, поступки людей подвергаются регулированию юридическими нормами и лишь человеческое поведение способно реагировать на правовое воздействие. Отсюда - у всех правоотношений единый, общий объект. Согласно второй позиции, более реалистичной и разделяемой большинством ученых, объекты правоотношений столь же разнообразны, сколь многообразны регулируемые правом общественные отношения, т.е. сама жизнь, а субъективное право - это право не только на действия (свои или чужие), но и на определенные блага. В зависимости от характера и видов правоотношений  можно выделить следующие объекты: 1. Материальные блага (вещи, предметы, ценности). Характерны главным образом для гражданских, имущественных правоотношений (купля-продажа, дарение, залог, обмен, завещание) 2. Нематериальные личные блага (жизнь, честь, здоровье, достоинство, свобода, безопасность, неприкосновенность человека). Типичны для уголовных и процессуальных правоотношений. 3. Поведение, действия субъектов, разного рода услуги и их результаты. Это главным образом правоотношения, складывающиеся на основе норм административного права в сфере управления, бытового обслуживания, хозяйственной, культурной и иной деятельности. 4. Продукты духовного творчества (произведения литературы, искусства, живописи, музыки, скульптуры, а также научные открытия, изобретения, рационализаторские предложения - все то, что является результатом интеллектуального труда). 5. Ценные бумаги, официальные документы (облигации, акции, векселя, лотерейные билеты, деньги, приватизационные чеки, паспорта, дипломы, аттестаты). Они могут стать объектом правоотношений, возникающих при их утрате, восстановлении, оформлении дубликатов.

 

       37. Проблема понимания юридической ответственности. Цели и функции юридической ответственности. 

Это меры государственного воздействия на лицо, совершившего правонарушение. Которые выражаются в неблагоприятных последствиях личного, материального или организационного характера.

По поводу юр ответственности в научной литературе существует несколько концепций:

1. Ряд ученых определяют юр. ответственность как обязанность претерпеть за совершенное правонарушение последствия неблагоприятного характера. Такое восприятие ответственности правильное. Однако термин обязанность не совсем подходит, для характеристики ответственности. Поскольку обязанность — это более широкое понятие, явление, чем ответственность. Поэтому некорректно приравнивать ответственность к обязанности. Получается следующая схема: ответственность — это всегда обязанность, однако н всякая обязанность является ответственностью.