Позитивное право

Философское же постижение правовой реальности началось с разграничения права на естественное и позитивное (положительное).       

Суть  идеи естественного права заключается  в том, что наряду с правом, созданном  людьми и выраженном в законах, существует естественное право - сумма требований, в своей исходной основе рожденных  непосредственно, без какого-либо людского участия, самой, натуральной жизнью общества, «природой», объективными условиями  жизнедеятельности, естественным ходом  вещей. К числу таких требований относятся, например, право первенства, право старшинства, право народов  на определение своей судьбы и т. д.     

Естественно-правовой подход связывает рассмотрение юридических  проблем с основными человеческими  ценностями: свободой, правом на жизнь, независимым статусом человека и  др. В то же время он ориентирует  на естественную, а, следовательно, живую, развивающуюся действительность, в  том числе и с точки зрения требований и норм, касающихся взаимоотношений  с природой. Как показал Г. В. Мальцев, в отношении прав человека, обращенных к природе, природной среде, требуется  «переосмысление на базе новейших естественно - научных и общественных знаний идеи естественного права и естественной справедливости ... указывающих на меру и нормы, с которыми должен считаться  человек, стремясь установить сбалансированные отношения между обществом и природой».      

Естественно-правовой подход при рассмотрении вопросов права  имеет существенное методологическое значение еще и потому, что требования естественного права обладают свойствами, близкими к свойствам явлений  природного, естественного порядка. А именно - абсолютной безусловностью, категоричностью, неподвластностью конкретным ситуациям (в том числе произволу, усмотрению отдельных лиц), неотвратимостью спонтанного наступления отрицательных последствий при игнорировании естественно-правовых требований.      

В реальной человеческой жизни некоторые  элементарные требования жизнедеятельности (такие, как императивы «старшинства», «первенства», «очередности») действительно довольно прочно утвердились в виде безусловных, бесспорных. Отсюда и последствия, имеющие важное значение для позитивного права, понимания его особенностей, существенных для его развития качеств.       

1.2. Классическая  философия права      

Кантианская философия права.      

Философия права Иммануила Канта (1724 - 1804) в систематическом отношении примыкает к «Критике практического разума». Кант считает возможной независимую от опыта философию права и разрабатывает эту философию, обосновывая нормативные принципы права a priori. Сначала он ведет речь об априорных основаниях правового строя.      

Согласно  Канту, существуют определенные «чистые» (от опыта) представления сознания, наблюдения и идеи, данные человеку от опыта (a priori) и необходимые для того, чтобы опыт был возможен, чтобы он протекал в формах, доступных человеческому пониманию.      

Само  понятие права Кант считал априорным, однако это не означает, что его  суть является непосредственно доступной  познанию: «Понятия, данные в a priori, (например, право, причина, субстанция, справедливость и т. д.), строго говоря, не поддаются дефиниции».      

Кант  понимал, что проблема правопонимания столь важна сама по себе, сколь важно ее правильно поставить, сформулировать. «Вопрос о том, - писал он, - что такое право, представляет для юриста такие же трудности, какие для логики представляет вопрос, что такое истина».      

Индивид, по Канту, есть существо, в принципе способное стать «господином  самому себе» и потому не нуждающееся  во внешней опеке при осуществлении  того или иного ценностного и  нормативного выбора. Но далеко не всякий использует индивидуальную свободу  только для реализации «категорического императива», сплошь и рядом она  перерастает в произвол. Совокупность условий, ограничивающих произвол одного по отношению к другим посредством объективного общего закона свободы, Кант называет правом. Оно призвано регулировать внешнюю форму поведения людей, выражаемые вовне человеческие поступки. Никто не вправе предписывать человеку, ради чего он должен жить, в чем ему надо видеть свое личное благо и счастье. Тем более нельзя добиваться от него угрозами, силой, выполнения этих предписаний.      

Истинное  призвание права - надежно гарантировать  морали то социальное пространство, в  котором она могла бы нормально  проявлять себя, в котором смогла бы беспрепятственно реализоваться свобода индивида.      

Осуществление права требует того, чтобы оно  было общеобязательным. Для этого  право наделяется принудительной силой. Иначе нельзя заставить людей  соблюдать правовые нормы, нельзя воспрепятствовать  их нарушению и восстанавливать  нарушенное. Если право не снабдить принудительной силой, оно окажется не в состоянии выполнить уготованную ему в обществе роль. Сообщить праву такое нужное ему свойство способно лишь государство - исконный и первичный носитель принуждения.      

Кант  многократно подчеркивал необходимость  для государства опираться на право, ориентироваться в своей  деятельности на него, согласовывать  с ним свои акции. Отступление  от этого положения грозит потерей  доверия и уважения своих граждан.      

Кант  не считал, что его концепция имеет  отношение к праву. Его собственное  понимание права было иным: право, утверждал он, относится к области  практического, а не критического разума, к которой принадлежат априорные  знания. Его последователи восприняли не кантовскую, а неокантианскую философию, которая считала, что априорные  знания существуют и в области практического разума.      

Гегельянская  философия права.      

Специфический смысл философии права Георга Вильгельма Фридриха Гегеля (1770 - 1831), как отмечается В. С. Нерсесянцем, раскрывается в его расхождении с естественно-правовой концепцией Канта.      

Достижения  гегелевской философской мысли  в области социальных, политических и правовых проблем отражены в работе «Философия права».      

«Философия  права», представляющая собой философскую  науку о праве, является «частью  философии», а именно той частью, которая принадлежит философии  объективного духа. Раскрытие объективного духа дается через раскрытие диалектического  движения понятия права от его  абстрактных форм до конкретных, от абстрактного права - к моральности, а затем к нравственности (семье, гражданскому обществу и государству).      

В утверждении о том, что со ступени  объективного духа начинается проблематика философии права, Гегель ссылается  на анализ всего предшествующего  развития духа. Философия права в  качестве части философии имеет  «определенную исходную точку, которая  есть результат и истина того, что  ей предшествует и что составляет ее так называемое доказательство. Поэтому понятие права по своему становлению трактуется вне науки  права, его дедукция предполагается здесь уже имеющейся и его  следует принимать как данное».      

Понятия права и свободы, как исходные моменты и содержание объективного духа, подготовлены в ходе развития субъективного духа. В этом смысл  гегелевской отсылки к предшествующим разделам своей системы философии.      

Идея  права как предмет философии  права означает единство понятия  права и наличного бытия права, получаемого в ходе осуществления, объективации понятия права.      

Свою  концепцию философии права Гегель разрабатывает и трактует именно как философскую науку о праве, отличную от юриспруденции, которая, занимаясь  позитивным правом (законодательством), имеет дело, по его характеристике, лишь с противоречиями. Задача философии  права состоит в постижении мыслей, лежащих в основании права, а подлинная мысль о праве есть его понятие, диалектика которого раскрывается в «Философии права».      

В структуре политико-правового содержания гегелевской философии права  можно выделить два компонента:      

1. конкретно-исторический компонент  - исторически конкретные политические  и правовые взгляды, развитые Гегелем в «Философии права»;      

2. теоретический компонент - совокупность  политически значимых концептуальных  положений, вытекающих из гегелевского  применения диалектики в сфере политики.      

Сам Гегель, говоря о своеобразии собственного философского рассмотрения проблем  права и государства в «Философии права», акцентировал внимание на теоретико-концептуальной стороне своего политико-правового  учения. Понятие права самоуглубляется и движется от абстрактного к наивысшему, то есть, к конкретному, истинному. В ходе этого движения абстрактные формы обнаруживают свою несостоятельность и как неподлинные и неистинные, «снимаются».      

Своеобразие философии права Гегеля наряду с  принципиальными особенностями  его диалектического метода во многом обусловлено и той спецификой, которая присуща его концепции правопонимания.      

Право, по Гегелю, состоит в том, что наличное бытие вообще есть наличное бытие  свободной воли. Диалектика этой воли совпадает с философским конструированием системы права как царства  реализованной свободы. Свобода  составляет основное определение воли.      

Понятие «право» употребляется в гегелевской  философии права в трех значениях:      

1. право как свобода (идея права);      

2. право как определенная ступень  и форма свободы (особое право);      

3. право как закон (позитивное  право).     

1. На ступени объективного духа, где все развитие определяется  идеей свободы, «свобода» и  «право» выражают единый смысл;  в этом отношении гегелевская  философия права могла бы называться  «философией свободы». Отношения  «свободы» и «права» опосредуются  через диалектику свободной воли.      

2. Система права как царство  реализованной свободы представляет  собой иерархию особых прав (от  абстрактных форм до конкретных). Каждая ступень конкретизации права есть определенное наличие свободной воли, а, следовательно, и особого права. Эти «особые права» даны исторически и хронологически одновременно. Они ограничены, соподчинены и могут вступать во взаимные коллизии.      

На  вершине иерархии «особых прав»  стоит право государства, над  которым возвышается лишь право  мирового духа. Окончательно истинно  лишь право вышестоящей ступени.      

3. Право как закон (позитивное  право) является одним из «особых  прав». Гегель пишет: «То, что  есть право в себе, положено  в его объективном наличном  бытии, то есть, определено для  сознания мыслью и известно  как то, что есть и признано  правом, как закон; посредством  этого определения право есть вообще позитивное право».      

Превращение права в себе в закон путем  законодательства придает праву  форму всеобщности и подлинной  определенности. Предметом законодательства могут быть только внешние стороны  человеческих отношений, но не их внутренняя сфера.      

Различая  право и закон, Гегель одновременно стремится в своей конструкции  исключить их противопоставление. Как  крупное недоразумение расценивает  он превращение различия между естественным или философским правом и позитивным правом в противоположность и противоречие между ними.      

Гегель  признает, что содержание права может  быть искажено в процессе законодательства, поэтому не все данное в форме  закона есть право. Закон (по понятию) - это конкретная форма выражения права.      

Специфика философии права Гегеля проявляет  себя в стремлении доказать неистинность и недействительность различения права и закона.      

В гегелевском учении тремя основными  уровнями развития права являются:      

1. абстрактное право (включает в  себя проблематику собственности,  договора и неправды; учение о  морали - умысел и вину, намерение  и благо, добро и совесть;  учение о нравственности - семью,  гражданское общество и государство);      

2. мораль;      

3. нравственность.      

Гегель  обосновывает необходимость публичного оглашения законов, публичного судопроизводства и суда присяжных, на наш взгляд, несколько опережая свое время.      

В философии права Гегеля мысль  о полисном правлении (о полисе - государстве как высшей и совершенной  форме общения) синтезируется с  доктриной «господства права». Само государство, по его мнению, есть правовое образование.      

Философско-правовое учение Гегеля оказало огромное влияние  на последующую историю политико-правовой мысли. Оно давало широкий простор  для обоснования как консервативных, так и критических, оппозиционных воззрений.      

Марксистская  философия права.      

Концепция Карла Маркса (1818 - 1883) и Фридриха Энгельса (1820 - 1895) в своей трактовке  права не отрицает его связи с  социальными идеалами, нравственными  нормами, культурой, равно как и  необходимость ценностного подхода  к праву, а также не считает  право только функцией экономического процесса.