Проблемы свободы договора

 

«Башкирский государственный  университет»

Юридический факультет

 

 

 

 

Кафедра Конституционного и Муниципального права

 

 

Дипломная работа

Принцип свободы  договора

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2011

Содержание

 

Введение…………………………………………………………………………...3

I.Принцип свободы договора – основной принцип гражданского права……

1.1.Понятие и сущность  договора

1.2.Философский смысл свободы  в контексте договорных отношений

1.3. Сущность и значение  принципа свободы договора

II. Содержание принципа свободы договора

2.1. Свобода заключения

2.2.Свобода выбора формы и вида договора

2.3. Свобода условий договора

III. Проблемы свободы договора

3.1 Поименованные и непоименованные договоры

3.2. Толкование договора  судом

3.3. Оценочные понятия  как критерий свободы договора

Заключение

Список литературы

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Принцип свободы  договора установлен в ст. 1, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, а  также развивается в положениях ГК РФ, посвященных договорным обязательствам. Как показывает практика, закрепления  на законодательном уровне принципа свободы договора не достаточно для того, чтобы эти нормы начали действовать. Для решения проблем, связанных с реализацией и ограничением действия принципа свободы договора необходимо осмысление и изучение действующих правовых конструкций сквозь призму динамично развивающихся гражданско-правовых отношений.

Для того чтобы  изучить, осмыслить принцип свободы  договора, сначала необходимо уяснить  понятие этого принципа, затем  выявить, как реализуется этот принцип  в законодательстве и в правовых отношениях и в конце необходимо указать на основания ограничения действия принципа свободы договора.

Рассмотрение  проблем реализации и ограничения  действия принципа свободы договора в Российской Федерации связано  с исследованием природы договора, который представляет собой конструкцию, призванную наиболее гибко, быстро и эффективно регулировать отношения в сфере гражданского оборота. Именно в этой связи возникает потребность рассмотрения принципа свободы договора как принципа гражданского права, устанавливающего возможность регулирования отношений товарооборота не только нормами нормативных правовых актов, но и нормами договора.

В п. 1 ст. 1 ГК РФ принцип свободы договора назван одним из основных начал гражданского законодательства. Таким образом, ГК РФ провозгласил, возможность свободного проявления воли участниками рыночных отношений. Это означает, что пристальное внимание должно уделяться не только проблемам реализации принципа свободы договора, но основаниям ограничения действия данного принципа, потому как законное ограничение действия принципа свободы договора препятствует свободному проявлению воли сторон.

В настоящее  время проблема свободы договора остается недостаточно исследованной. Важным и актуальным является рассмотрение принципа свободы договора: во-первых, установление перечня возможных свобод для сторон как проявления принципа свободы договора и, во-вторых, рассмотрение оснований ограничения действия принципа свободы договора в связи с формирующейся современной правовой действительностью.

С момента признания и закрепления в гражданском законодательстве России принципа свободы договора пришло также осознание того факта, что важны не только установление круга правомочий сторон при реализации договорной свободы, но и ориентация сторон на общечеловеческие ценности - нравственность, честность, незлоупотребление правом. В связи с этим актуально рассмотрение самого понятия «свобода», какая свобода разрешена, а какая - запрещена с позиции как законодательного, так и общечеловеческого и гуманного подхода.

Таким образом, актуальным является рассмотрение правовых вопросов, возникающих в процессе реализации принципа свободы договора с позиции осмысления взаимодействия норм права и норм морали: добросовестность, разумность, справедливость, а также проблем ограничения действия принципа свободы договора.

Степень научной  разработанности темы.

Работа выполнена  на основе изучения научного материала  отечественных и зарубежных ученых. На современном этапе известны следующие  диссертационные работы, посвященные  вопросам принципа свободы договора: А.Н. Танага «Принцип свободы договора в гражданском праве России»(2002 г.), К.И. Забоев «Принцип свободы договора в Российском гражданском праве» (2003г.), Ю.Л. Ершов «Принцип свободы договора иего реализация в гражданском праве Российской Федерации» (2001 г.), М.Ю.Щетинкина «Реализация и ограничение действия принципа свободы договора»(2009 г.).

Научные труды  А.Н. Танаги, Ю.Л. Ершова и К.И. Забоева,  М.Ю.Щетинкиной посвящены аспектам принципа свободы договора в Российской Федерации,  затрагивают проблемы реализации принципа свободы договора на стадии существования договорного обязательства, а также нравственный критерий ограничения действия принципа свободы договора в гражданском праве РФ.

Объект дипломного исследования - правоотношения, складывающиеся в сфере реализации принципа свободы договора и ограничения договорной свободы сторон. Предмет дипломного исследования - особенности реализации и ограничения действия принципа свободы договора.

Цель и задачи исследования

Целью работы является исследование правомочий, заложенных в принципе свободы договора, условий реализации принципа свободы договора, выявление оснований ограничения действия принципа свободы договора и изучение ограничений действия принципа свободы договора, в основе которых лежит нравственный критерий. Для достижения поставленной цели необходимо решение следующих задач:

- изучить понятие  категории «договор», выявить  его роль на современном этапе  развития имущественных отношений;

- выявить и  осуществить анализ правомочий  принципа свободы договора в российском гражданском законодательстве как на стадии заключения договора, так и на стадии существования договорного обязательства;

- провести анализ  категорий «воля» и «волеизъявление»  как основы свободного договора, а также выявить и решить проблемы, возникающие при толковании судом договора как реализации принципа свободы договора;

- установить  и рассмотреть нравственный критерий  ограничения принципа свободы  договора;

- рассмотреть  и выявить проблемы возникающие  при реализации свободы выбора вида и формы договора, а именно непоименованных и смешанных договоров.

Методологическую  основу диссертационного исследования составляет диалектика, такие общенаучные  методы, как анализ, дедукция, системный  подход, сравнение; частнонаучные методы - исторнко-правовой и сравнительно-правовой.

Теоретическую основу диссертационного исследования составляют научные положения ученых-правоведов, которые нашли свое отражение  в их трудах. Так, были использованы труды С.С. Алексеева, О.А. Красавчикова, В. Ансона, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, О.С. Иоффе «Обязательственное право», О.А. Красавчикова, Б.И. Новицкого, Б.И. Пугинского,  P.O. Халфиной, И.А. Покровского, Г.Ф. Шершеневича, О.Н: Садикова.

Нормативная база работы - российское законодательство, законодательство зарубежных стран (Германия, Франция, США, Англии), международные договоры (Венская конвенция ООН 1980 г., Принципы международных торговых договоров УНИДРУА, Принципы Европейского договорного права).

Структура работы состоит из введения, трех глав, девяти параграфов и заключения.

 

I. Принцип свободы договора – основной принцип гражданского права

1.1. Понятие и сущность договора.

 

Термин «договор» употребляется  в гражданском праве в различных  значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения.

Договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или  прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК)¹. Понимание договора как соглашения сторон, порождающего обязательство между ними, является в настоящее время принятым в большинстве национальных правопорядков.

Так, в ст. 1101 Французского ГК договором признается соглашение, посредством которого одно лицо или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами дать что-либо, сделать что-либо или не делать чего-либо.

Единообразный Торговый кодекс США считает договором "правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон в соответствии с настоящим Законом и иными подлежащими применению нормами права". Здесь же (ст. ст. 1 - 201) приводится определение "соглашения": "...фактически совершенная сделка сторон, наличие которой вытекает из их заявлений или иных обстоятельств...".

Гражданский кодекс Нидерландов признает, что договором  является "многосторонняя сделка, в  которой одна или несколько сторон принимают на себя обязательства  по отношению одной или нескольких других сторон" (ст. 213 Книги 6)².

Одно из немногих исключений составляет Германское гражданское  уложение в том смысле, что оно  оперирует понятием "договор" как раз и навсегда данным и  не нуждающимся в разъяснении. По сути, первое упоминание о договоре содержится в ст. 126, посвященной письменной форме, установленной законом (до этого в ст. 108 о договоре идет речь в связи с определением границ дееспособности несовершеннолетних)³.

О.С.Иоффе, признавая  договор соглашением двух или нескольких лиц о возникновении, изменении или прекращении гражданских правоотношений, отмечал, что «иногда под договором понимается самое обязательство, возникающее из такого соглашения, а в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле всех его участников»⁴.

Вышеперечисленное свидетельствует  о многозначности значения термина  «договор», что проявляется в  его тройственности:

- это юридический факт (двусторонние или многосторонние сделки), относящийся к правомерным действиям, направленным на достижение определенного правового результата (установление, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей);

- обязательственные правоотношения, возникающие из соглашения сторон (например, договор купли-продажи);

- документ, т.е. письменный  текст соглашения, в котором фиксируется конкретный юридический факт – взаимоотношение сторон.

Разграничение этих понятий  имеет практическое значение. На практике истечение срока действия договора, как правило, не прекращает возникшего на его основе обязательственного правоотношения. В каждом конкретном случае необходимо уяснить, в каком значении применяется термин «договор».  Это необходимо также и при уяснении и толковании конкретных норм гражданского права.

Договор служит важнейшим регулирующим инструментом права, в наиболее полной мере реализует общедозволительный метод регулирования общественных отношений, присущий гражданскому праву, выражает в себе единство предмета и метода регулирования.

Несмотря на столь значимую роль этого правового  средства, проблематика договора остается одной из наиболее слабо разработанных в правоведении. Так, в качестве синонима понятия договор в юридической литературе нередко применяется термин сделка. Внешние основания для их отождествления дает п.3 ст.154 ГК, устанавливающий, что «для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка), либо трех и более (многосторонняя сделка)».

К договору применяются  правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные гл. 9 ГК. Однако договор получил в ГК широкое самостоятельное регулирование. Общие положения о договоре, его заключении, определении условий, порядке исполнения, изменении и расторжении, закреплены в подразделе 2 III части первой ГК, применимы лишь к договорным обязательствам и уже никак не относятся к сделкам. В силу этого термины «договор» и «сделка» не могут рассматриваться как синонимы.⁵

Договор – это  наиболее распространенный вид сделок. Только немногочисленные односторонние  сделки не относятся к числу договоров. Основная же масса встречающихся в гражданском праве сделок – договоры. В соответствии с этим договор подчиняется общим для всех сделок правилам. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках. К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (пп. 2, 3 ст. 420 ГК).⁶