Правовое регулирование установления происхождения детей по законодательству Казахстана

В зависимости от возраста ребенка его мнению придается  различное правовое значение. Конвенция  предписывает «уделять внимание взглядам ребенка в соответствии с его  возрастом и зрелостью». Согласно ст. 54 КОБСИС РК, учет мнения ребенка, достигшего 10-летнего возраста, обязателен. До этого возраста ребенок, способный выразить свои взгляды, тоже должен быть заслушан, но в силу его малолетства при несогласии с его мнением родители, опекуны и должностные лица не обязаны мотивировать свое несогласие. Это не значит, что указанные лица всегда обязаны соглашаться с мнением ребенка, достигшего 10 лет. Часто он хотя и способен сформулировать свое мнение, но еще не обладает способностью осознавать собственные интересы.

Во всех перечисленных  ситуациях затрагиваются важнейшие  интересы ребенка. Правом на имя и  другие идентифицирующие его признаки (место и дату рождения) ребенок  обладает на тех же условиях, что  и совершеннолетний гражданин. Никто  не может изменить их без его согласия. Восстановление в родительских правах, усыновление и передача в приемную семью приводят к изменению всей жизни ребенка и вынуждают  его жить с определенными лицами одной семьей. Такие действия не могут быть совершены против желания  ребенка, даже если оно представляется неразумным и необоснованным. [10, 487]

Одним из важнейших прав ребенка является его право на семейное воспитание, предусмотренное  Кодексом. Это право, прежде всего, заключается в обеспечении ребенку возможности жить и воспитываться в семье. Семейное воспитание – наилучшая форма воспитания ребенка, которую знает человечество. Никакие общественные формы воспитания не могут сравниться с семьей, а неоднократные попытки заменить семейное воспитание общественным служат тому подтверждением. Поэтому задачей семейного законодательства является защита прав ребенка на воспитание в семье.

Обычно речь идет о проживании ребенка в семье своих родителей. В этой ситуации законодательство, как правило, выполняет чисто  охранительную функцию, ограждая семью  от незаконных посягательств извне  и воздерживаясь от вмешательства  в семейную жизнь. Однако в случае нарушения прав ребенка в семье  приходится прибегать к методам  наиболее активного воздействия  на семью, вплоть до ограничения или  лишения родительских прав.

В отношении детей, по каким-то причинам лишившихся своей семьи, обеспечение  права на воспитание в семье означает то, что при выборе форм воспитания детей преимущество отдается семейным формам воспитания: передаче на усыновление, в приемную семью, в семью опекуна. Только в случаях, когда устройство ребенка в семью не представляется возможным, дети передаются на воспитание в детские учреждения.

Ребенок имеет право на совместное проживание со своими родителями, за исключением ситуаций, когда это  противоречит его интересам, в том  числе и в случае, когда родители и ребенок проживают на территории различных государств. В соответствии со ст. 10 Конвенции государства-участники  обязаны содействовать воссоединению  разъединенных семей.

Ребенок имеет право на заботу со стороны родителей, обеспечение  интересов и уважение его человеческого  достоинства. Ребенок вправе общаться с обоими родителями, в том числе  и в случае, если они прекратили супружеские отношения и проживают  отдельно.

Право ребенка на семейное воспитание включает в себя также  право на общение с членами  расширенной семьи: дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и иными родственниками. Это право ребенка сохраняется  и в случае расторжения брака  между его родителями или признания  их брака недействительным.

Ребенок, находящийся в  экстремальной ситуации, имеет право  на общение с родителями и иными  родственниками. Экстремальная ситуация может возникнуть в случае его  ареста, задержания, заключения под  стражу, несчастного случая, тяжелой  болезни. Поэтому отказать ему в  контакте с родителями или родственниками возможно только при наличии серьезных  оснований. Например, если допуск этих лиц в реанимационную палату может  представлять опасность для ребенка.

Родительские права и  обязанности обладают определенными  особенностями. Выделяются следующие  специфические признаки родительских прав. Во-первых, они носят срочный  характер, так как принадлежат  родителям только до совершеннолетия  детей. После совершеннолетия, а  иногда и ранее, при приобретении несовершеннолетним полной дееспособности, они прекращаются. Если совершеннолетний ребенок недееспособен и его родители выполняют функции его опекунов, это означает продолжение родительских правоотношений, поскольку содержание правоотношений между опекуном и совершеннолетним подопечным не тождественно содержанию родительских правоотношений. Во-вторых, в этих правоотношениях сочетаются интересы родителей и детей.

Дети пользуются преимущественной защитой закона. Родительские права и обязанности должны осуществляться в соответствии с их интересами. На этом принципе основывается как международное, так и внутреннее семейное законодательство.

Однако интересы родителей  тоже имеют право на защиту. Они  не могут просто игнорироваться или  безоговорочно приноситься в  жертву интересам детей. Это, прежде всего, негуманно по отношению к  родителям и нецелесообразно  с воспитательной точки зрения, поскольку  может вредно повлиять на ребенка, способствуя  развитию его эгоизма. Опыт развития законодательства в нашей стране показывает, что это не приводит к положительным результатам.

При осуществлении своих  родительских прав родители не вправе причинять вред психическому и физическому  здоровью и нравственному развитию ребенка. Закон не может предписывать родителям, как воспитывать ребенка, но он в общей форме запрещает  злоупотребление этим правом и преследует за его неосуществление. Первая черта  отражает частно-правовой характер родительских правоотношений. Второе, безусловно, указывает  на присутствие публично-правового  элемента, призванного защитить интересы несовершеннолетних. [12, 232]

Из всех родительских обязанностей осуществить в принудительном порядке  можно только обязанность по содержанию ребенка. Принуждение к осуществлению  личных прав невозможно, поэтому за его неосуществление применяется  такая мера, как лишение родительских прав.

Следующим признаком родительских прав является то, что они принадлежат  в равной мере обоим родителям. Статья 60 КОБСИС РК устанавливает, что родители несут равные права и обязанности в отношении своих несовершеннолетних детей. Объем этих прав не зависит от того, родились дети в зарегистрированном браке или нет, признано отцовство добровольно или установлено в судебном порядке.

Родительские права приобретаются  отцом, не состоящим в браке с  матерью ребенка, только если он выражает желание их приобрести. На такой  же позиции основана и судебная практика по применению ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Такое  положение имеет под собой  в основном историческое обоснование: уравнение в правах отцов законно - и незаконнорожденных детей до сих пор произошло еще не полностью.

Дело в том, что многие действия в отношении ребенка могут быть совершены только по обоюдному согласию родителей. Недобросовестный отец может использовать это и без всякого основания отказываться давать свое согласие. В других случаях, поскольку семейные отношения в социологическом смысле между ним, ребенком и его матерью отсутствуют, его просто трудно будет отыскать каждый раз, когда от него необходимо будет получить согласие. Мать ребенка для разрешения этих проблем будет вынуждена обращаться в органы опеки и попечительства или в суд.

Наилучшим выходом из ситуации, в конце концов, окажется лишение  такого отца родительских прав. Основанием к лишению послужит невыполнение им родительских обязанностей. Но то, что  он не будет их выполнять, было ясно с самого начала. Не проще ли было не наделять его родительскими правами  помимо его желания?

2 Установление отцовства (материнства)  в судебном порядке и оспаривание  отцовства (материнства

2.1 Установление отцовства  (материнства) в судебном порядке  и правовые последствия судебного  установления отцовства (материнства)

Как правило, дела об установлении отцовства рассматриваются судами в порядке искового производства.

В теории гражданского процессуального  права наличие у лица права  на предъявление иска связывается с  определенными обстоятельствами процессуально-правового  характера, называемыми предпосылками  права на предъявление иска.

Состав и содержание предпосылок  права на предъявление иска вытекает, в первую очередь, из соответствующих  норм ГПК, регулирующих отказ в возбуждении  гражданского дела и прекращение  производства по делу.

Одним из условий установления отцовства является отсутствие между  родителями ребенка брака, зарегистрированного  в органах загса. Согласно закону исковой порядок установления отцовства  применяется в отношении детей, родившихся после введения в действие Основ законодательства о браке  и семье  КазССР (с 1 апреля 1969г.). Такая необходимость возникает в том случае, если родители не подали в органы загса совместного заявления о признании отцовства, поскольку у одного из них имеются возражения против отцовства или один из них уклоняется от подачи в загс совместного заявления об установлении отцовства. Заявление об установлении отцовства может быть принято к производству суда после регистрации рождения ребенка в органах загса.

Суд также в порядке  искового производства может установить отцовства по заявлению лица, не состоящего в браке с матерью  ребенка, в случае, когда мать ребенка  умерла, признана недееспособной, невозможно установить место ее нахождения, либо она лишена родительских прав, если орган опеки и попечительства не дал согласия на установление отцовства  этого лица в органы записи актов  гражданского состояния только на основании его заявления.

Как и в любом другом исковом деле, иск об установлении отцовства предъявляется в связи  с наличием спора о праве, с  наличием спорящих сторон - участников спорного правоотношения. Иск об установлении отцовства направлен на установление наличия родительского правоотношения между ребенком и его предполагаемым отцом, уклоняющимся от регистрации  отцовства в органах загса. Ответчик по такому иску не признал добровольно  наличие родительского правоотношения между ним и ребенком, что и  вызывает необходимость судебного  установления указанного родительского  правоотношения. Таким образом, производство по установлению отцовства в суде в данном случае отвечает важнейшему признаку искового производства: наличию  спора, который ведется между  сторонами спорного правоотношения - истцом и ответчиком. [14, 25]

Вопрос об основаниях установления отцовства в исковом производстве заслуживает особого внимания. Ранее  действовавшим законодательством  предусматривалось, что при установлении отцовства суд принимает во внимание только следующие обстоятельства: а) совместное проживание и введение общего хозяйства матерью ребенка и  ответчиком до рождения ребенка; б) совместное воспитание либо содержание ими ребенка; в) доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства. Для установления судом  отцовства достаточно было наличие  одного из указанных обстоятельств.

С принятием Кодекса о браке (супружестве) и семье РК суд не связан подобными формальными ограничениями при решении вопроса об установлении отцовства. Из содержания ст.47 КОБСИС РК следует, что теперь в каждом конкретном случае решение по исковому заявлению об установлении отцовства должно приниматься судом по результатам полного, объективного и всестороннего рассмотрения дела и оценки любых доказательств, с достоверностью подтверждающих происхождение ребенка от конкретного лица.

Исковое заявление об установлении отцовства должно быть письменным (ст.131 ГПК) и содержать ряд обязательных сведений, предусмотренных ст.132 ГПК. В частности, в нем необходимо указать фамилию, имя, отчество предполагаемого  отца ребенка, его адрес, основание  заявления (происхождение ребенка  от данного лица) и требование об установлении отцовства. К исковому заявлению должна быть приложена  его копия для ответчика. Необходимо, чтобы в заявлении указывались  достаточные основания, свидетельствующие  о происхождении ребенка от данного  лица. В частности, исковое заявление  должно содержать конкретное указание, которые могут служить основанием для установления отцовства, а также  ссылку на доказательства, его подтверждающие: указание на свидетелей, письма, справки, документы и прочее.

К исковому заявлению по делам об установлении отцовства  и взыскании алиментов должны прилагаться копии свидетельств о рождении детей, справки о нахождении детей на иждивении истца, а в  зависимости от других обстоятельств  дела - другие, имеющие значение для  дела, материалы. Должна быть также  истребована справка о размере  заработка ответчика.

Заявление об установлении отцовства, факта отцовства, факта  признания отцовства не оплачивается государственной пошлиной. [13,156]

Кодексом о браке (супружестве) и семье, как и ранее действовавшим семейным законодательством, допускается установление факта происхождения ребенка по отцовской линии от лица, не состоящего в зарегистрированном браке с его матерью. Этот факт может быть установлен в административном (ст.48 КОБСИС РК) или судебном порядке. Судебная процедура, в свою очередь, осуществляется по правилам искового (при наличии условий ст.48 КОБСИС РК) либо особого производства .