Ответственность за нарушение договора доверительного управления, его прекращение

2.3. Особенности доверительного управления ценными бумагами

Передача в доверительное управление ценных бумаг, в принципе, осуществляется по тем же правилам главы 53 Гражданского кодекса, но обладает рядом особенностей. Это обусловлено тем, что помимо ГК РФ, они регламентируются «Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги»[20], утвержденным Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37.

В соответствии с этим Положением не все ценные бумаги могут быть объектом доверительного управления. В этом качестве могут выступать  следующие ценные бумаги:

- акции акционерных обществ,  в том числе акции, находящиеся  на момент заключения договора о доверительном управлении в государственной (муниципальной) собственности;

- облигации коммерческих организаций,  в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении в государственной (муниципальной) собственности;

- государственные (муниципальные)  облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускает передачу их в доверительное управление.

При этом особо подчеркивается, что  передача в доверительное управление предусмотрена для указанных ценных бумаг вне зависимости от формы их выпуска.

Объектами доверительного управления могут являться также ценные бумаги иностранных эмитентов, ввезенные на территорию РФ в целях предложения их на внутреннем российском рынке. Однако при этом должен быть выполнен ряд условий:

- ввоз на территорию РФ ценных  бумаг иностранных эмитентов  был осуществлен правомерным способом, то есть с учетом предусмотренных законодательством РФ условий и порядка такого ввоза;

- предложение ввезенных на территорию РФ ценных бумаг иностранных эмитентов является правомерным, то есть осуществляется с учетом предусмотренных законодательством РФ условий и порядка такого предложения;

- ввезенные на территорию РФ  и предлагаемые на ее внутреннем  рынке ценные бумаги иностранных эмитентов соответствуют, по содержанию удостоверяемых ими прав, ценным бумагам, перечисленным выше (то есть акции, облигации, включая государственные облигации любых типов)[36, c.629].

Кроме того, правила доверительного управления, предусмотренные для ценных бумаг, действуют в полном объеме также в случае, когда при передаче в доверительное управление в составе иного имущества денежных средств учредитель обуславливает возможность их использования доверительным управляющим исключительно на цели инвестирования в ценные бумаги.

из числа объектов доверительного управления исключены:

  
 
- переводные и простые векселя, чеки, депозитные (сберегательные) сертификаты банков и иных кредитных организаций, сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов (типов), иные товарораспорядительные ценные бумаги.

Следует принять во внимание, что  и иные ценные бумаги, включая закладные ценные бумаги, могут также быть причислены к указанному списку, поскольку в соответствии с пунктом 2.5 «Положения доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги», в качестве объектов доверительного управления они могут выступать лишь при условии прямого указания на такую возможность ФКЦБ.

Данные ценные бумаги могут являться объектами доверительного управления только с целью взыскания платежа по ним (либо продажи) и перевода полученных таким образом средств в состав средств инвестирования в ценные бумаги. Обычно это оформляется в виде договора цессии, который включается в договор о доверительном управлении в качестве одной из его частей.

Рассматривая стороны договора доверительного управления ценными бумагами, необходимо отметить одну особенность, касающуюся фигуры доверительного управляющего. Он обязательно должен быть признан профессиональным участником рынка ценных бумаг, и это должно подтверждаться наличием у него лицензии на осуществление депозитарной деятельности и деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг. Если лицензия выдается на имя коммерческой организации, то она может быть выдана как на имя самой коммерческой организации, так и уполномоченному уставом (положением) или надлежащим образом оформленной доверенностью должностному лицу коммерческой организации, если это не запрещено законодательством РФ.

Применительно к доверительному управлению ценными бумагами в ГК РФ ст. 1025 используется иной подход к определению правомочий доверительного управляющего: правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления. Иными словами, круг правомочий доверительного управляющего ценными бумагами представляет собой существенное условие всякого договора доверительного управления ценными бумагами. И если договор не определяет указанные правомочия доверительного управляющего, он должен признаваться незаключенным.

Данное обстоятельство нашло свое выражение и конкретизировано в  нормативных актах, регламентирующих отношения по доверительному управлению ценными бумагами. Так, Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги включает в себя отдельный раздел 8 «Ограничения доверительного управляющего», предусматривающий разного рода запреты на совершение целого ряда сделок. Что касается запрещающих норм, профессиональный участник рынка ценных бумаг, не вправе осуществлять доверительное управление в отношении ценных бумаг зависимых от него организаций, а также дочерних организаций от зависимых организаций данного профессионального участника рынка ценных бумаг. Данное положение закреплено Постановлением ФКЦБ РФ от 20.01.1998 года №3.

Одна из особенностей доверительного управления ценными бумагами касается самих условий договора. Так, договор, предусматривающий передачу в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги, помимо установленных Гражданским кодексом РФ обязательных условий договора доверительного управления, должен содержать инвестиционную декларацию управляющего, определяющую основные направления и способы инвестирования денежных средств учредителя управления [прил. 1].

Эта инвестиционная декларация является неотъемлемой частью такого договора доверительного управления. Ее положения  обязательны для их надлежащего исполнения управляющим на одинаковых основаниях с прочими положениями договора.

Инвестиционная декларация доверительного управляющего должна содержать:

- определение цели доверительного  управления (например, достижение наибольшей коммерческой эффективности использования денежных средств учредителя управления или иной цели);

- перечень надлежащих объектов  инвестирования денежных средств  учредителя управления, то есть таких ценных бумаг, приобретение которых управляющим в состав имущества учредителя управления является правомерным;

- сведения о структуре активов, поддерживать которую в течение всего срока действия договора обязан доверительный управляющий (сюда относится соотношение между ценными бумагами различных видов и эмитентов и соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления, находящимися в доверительном управлении);

- срок, в течение которого положения  данной инвестиционной декларации являются действующими и обязательными для управляющего. Причем этот срок может, как совпадать со сроком действия договора о доверительном управлении, так и быть меньшим[25, c.118].

В том случае, когда объектами  доверительного управления являются только лишь ценные бумаги, составление инвестиционной декларации не требуется.

Договор доверительного управления ценными  бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги считается заключенным в части управления ценными бумагами с момента передачи их учредителем управления доверительному управляющему. Если договором доверительного управления предусмотрено, что передача различных ценных бумаг учредителем управления доверительному управляющему осуществляется в различные сроки (поэтапно), то договор считается заключенным с момента передачи управляющему первого пакета ценных бумаг. С этого момента возникают также права и обязанности управляющего по управлению переданными ему ценными бумагами. Права и обязанности управляющего в отношении иных ценных бумаг возникают с момента их передачи учредителем управления доверительному управляющему.

Доверительный управляющий обязан обеспечивать предоставление учредителю доверительного управления отчета о своей деятельности в срок не позднее 15 дней с даты, установленной законодательством для сдачи полугодовой и годовой бухгалтерской отчетности. Помимо этого, доверительный управляющий должен в 15-дневный срок представлять по запросу учредителя любые документы и сведения о своей деятельности в качестве доверительного управляющего.

Общие основания прекращения договора доверительного управления имуществом, как известно, установлены ГК РФ, который не оставляет возможности для определения иными правовыми актами других обстоятельств, которые могли бы служить дополнительными основаниями прекращения договора доверительного управления имуществом.

Вместе с тем нормы о таких  основаниях прекращения договора доверительного управления, как смерть гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидация юридического лица – выгодоприобретателя; отказ выгодоприобретателя от получения выгод по договору, являются диспозитивными, поэтому в этих случаях сторонами договора доверительного управления имуществом могут быть предусмотрены иные последствия, исключающие прекращение договора.

Прекращение договора доверительного управления имуществом влечет то последствие, что имущество, находящееся в  доверительном управлении, должно быть передано учредителю управления. Вместе с тем и в этом случае конкретным договором может быть предусмотрено иное[38, c.683].

Проанализировав доверительное управление ценными бумагами, можно выделить следующие особенности: доверительный  управляющий обязательно должен быть признан профессиональным участником рынка ценных бумаг, и это должно подтверждаться наличием у него соответствующей лицензии;  круг правомочий доверительного управляющего ценными бумагами представляет собой существенное условие всякого договора доверительного управления ценными бумагами.

3. ответственность  за нарушение договора доверительного управления, его прекращение

3.1. Ответственность доверительного управляющего и учредителя

управления по договору доверительного управления имуществом

Рассматривая вопрос об ответственности  сторон в договоре доверительного управления имуществом, необходимо различать ответственность сторон по отношению к третьим лицам и ответственность между участниками договора[26, c.926]. Сначала рассмотрим ответственность между участниками договора. Она носит договорный характер и касается ответственности сторон договора друг перед другом.

Ответственность доверительного управляющего перед учредителем и выгодоприобретателем предусмотрена в ГК РФ п. 1 ст. 1022. Указанная норма предусматривает, что если доверительный управляющий не проявил при доверительном управлении должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, нарушает их интересы, ненадлежащим образом исполняет свою обязанность по доверительному управлению вверенным ему имуществом, он несет перед учредителем управления и выгодоприобретателем ответственность в форме возмещения убытков.

В данном случае ответственность доверительного управляющего перед выгодоприобретателем ограничивается упущенной выгодой за время доверительного управления имуществом, так как выгодоприобретатель, не являясь собственником переданного в доверительного управление имущества, может понести убытки только в части не полученной им выгоды. Учредитель же управления, вверивший свое имущество доверительному управляющему, может понести убытки и в виде реального ущерба. Поэтому учредителю управления возмещаются убытки, причиненные утратой или повреждением его имущества, с учетом его естественного износа. В случае, когда доверительное управление имуществом учреждается в пользу самого учредителя управления, ему возмещается не только реальный ущерб, но и упущенная выгода.

законоположения об ответственности доверительного управляющего вызвали многочисленные критические замечания в юридической литературе. Один из основных недостатков норм, содержащихся в п. 1 ст. 1022 ГК РФ, который обычно отмечается правоведами, последние усматривают в том, что норма абз. 1 п. 1 ст. 1022 ГК РФ противоречит норме абз. 2 этого же пункта.

Так, В.В. Чубаров указывает: «Нельзя  не отметить, что содержание этой нормы  является несколько противоречивым. С одной стороны, речь идет об ответственности доверительного управляющего за отсутствие должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя, т.е. о виновной ответственности. С другой — имеется норма, согласно которой доверительный управляющий освобождается от ответственности только при наличии обстоятельств непреодолимой силы либо соответствующих действий выгодоприобретателя или учредителя управления, т.е. об ответственности без вины»[58, с.601].

Еще более категоричный вывод делает Л.Ю. Михеева: «Противоречие между  абзацами первым и вторым ст. 1022 заключается  в том, что оба они исключают друг друга. Применяя первый, следует считать, что управляющий отвечает лишь по принципу вины. Обращаясь ко второму, следует, напротив, привлечь к ответственности любого управляющего, причинившего убытки не по причине вмешательства непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя»[47, с.82].