Правовое регулирование отпусков

3) в учебном  заведении начального профессионального  образования, при этом дополнительный  отпуск с сохранением среднего  заработка предоставляется: 

а) для сдачи  экзаменов – на 30 календарных дней⁵³.

4) в вечернем (сменном) общеобразовательном учреждении, при этом дополнительный отпуск  с сохранением среднего заработка  предоставляется: 

а) для сдачи  выпускных экзаменов в 9-м классе – 9 календарных дней;

б) для сдачи  выпускных экзаменов в 11-м (12-м) классе – 22 календарных дня⁵⁴.

Гарантии и  компенсации предоставляются только в том случае, если учебное заведение  имеет государственную аккредитацию, а работник обучается в нем  успешно.

При этом законодателем  содержание термина «успешное обучение» не закреплено. Остается предполагать, что, вероятнее всего, под ним подразумевается отсутствие задолженностей по зачетам и экзаменам на начало очередного семестра⁵⁵.

К дополнительным отпускам, по соглашению работодателя и работника могут присоединяться ежегодные оплачиваемые отпуска.

Гарантии и  компенсации работникам предоставляются  при получении образования соответствующего уровня впервые.

Указанные гарантии и компенсации также могут  предоставляться работникам, уже  имеющим профессиональное образование соответствующего уровня и направленным на обучение работодателем в соответствии с трудовым договором или соглашением об обучении, заключенным между работником и работодателем в письменной форме.

Работнику, совмещающему работу с обучением одновременно в двух образовательных учреждениях, гарантии и компенсации предоставляются только в связи с обучением в одном из этих образовательных учреждений (по выбору работника).

Учебный отпуск предоставляется только после предъявления работником справки-вызова учебного заведения. Форма справки установлена приказом Минобразования РФ от 13 мая 2003 г . № 2057 «Об утверждении форм справки-вызова, дающей право на предоставление по месту работы дополнительного отпуска и других льгот, связанных с обучением в высшем учебном заведении, которое имеет государственную аккредитацию».

Отпуска без  сохранения заработной платы, или, так  называемые отпуска за свой счет, предоставляются работникам на основании статьи 128 Трудового кодекса РФ.

Согласно части  первой названной статьи по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. Из данной нормы следует, что:

1) основанием  предоставления отпуска без сохранения  заработной платы является письменное  заявление работника, а следовательно,  инициатива исходит от работника,  а не от работодателя.

2) возможность  предоставления отпуска без сохранения заработной платы определяет работодатель, исходя из интересов производства, а также основываясь на причинах, побудивших работника обратиться с просьбой о предоставлении отпуска. Следовательно, просьба работника о предоставлении отпуска за свой счет может быть не удовлетворена. Исключение составляют только случаи, перечисленные в части второй статьи 128 Трудового кодекса РФ.

Все это дает основания для следующей классификации  отпусков без сохранения среднего заработка:

1) отпуска, предоставление которых является правом работодателя. Работодатель, оценив причины, указанные работником в заявлении о предоставлении отпуска (семейные обстоятельства, другие уважительные причины), принимает решение самостоятельно. К числу уважительных причин можно отнести, например, пожар или стихийное бедствие, постигшее работника или его близкого родственника, тяжелое состояние дальнего родственника, у которого нет более близких, чем работник, родственников. В условиях кризиса в заявлениях работников приводится общая ссылка «на личные обстоятельства». Во избежание споров с государственными инспекторами труда кадровой службе необходимо учитывать, что одновременная подача группой работников заявлений о предоставлении отпусков без сохранения заработной платы в одно и то же время потребует объяснений;

2) отпуска, предоставление которых является обязанностью работодателя;

          3) продолжительность отпуска без сохранения заработной платы определяется по соглашению между работником и работодателем. Данное правило распространяется на обе группы отпусков. Единственное отличие заключается в том, что для отдельных работников, имеющих право на отпуск второй группы, законодательством предусмотрен максимальный предел продолжительности, преодоление которого переводит отпуск без сохранения заработной платы из категории «обязательного» для работодателя в категорию возможного.

Следует отметить, что часть 1 статьи 128 ТК РФ гласит: «По  семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может  быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем». Таким образом, администрация вправе предоставить сотруднику отпуск за свой счет по любой уважительной причине. Признавать ту или иную причину уважительной или нет, решает работодатель. Продолжительность отпуска определяется по соглашению сторон. Отпуск без сохранения заработной платы предоставляется работнику по его письменному заявлению и с разрешения руководителя организации. Отпуск оформляется соответствующим приказом (распоряжением). Продолжительность указанного отпуска определяется по соглашению между работником и работодателем.

В случае если работник решил выйти на работу раньше окончания  отпуска, на основании его письменного заявления издается приказ в произвольной форме о том, что с такого-то числа прекращается отпуск без сохранения заработной платы и работник выходит на работу.

В период отпуска  без сохранения заработной платы, как  и во время оплачиваемого отпуска, работодатель не имеет права уволить работника по собственной инициативе (ст. 81 ТК РФ).

Отправить сотрудника в отпуск без сохранения заработной платы без согласия сотрудника или  по своей инициативе организация  не имеет права. Это нарушение  трудового законодательства, более подробно такой случай будет рассмотрен в дальнейшем.

Что касается случаев, когда работодатель обязан предоставить работнику отпуск без сохранения заработной платы, то они устанавливаются частью второй ст.128 ТК РФ. Согласно ей, работодатель обязан  предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

1. всем желающим работникам - в случаях рождения ребенка,

регистрации брака, смерти близких родственников – до 5 календарных дней;

2. отдельным категориям лиц:

а)   участникам Великой Отечественной войны – до 35 календарных дней в году;

б) работающим пенсионерам по старости (по возрасту) – до 14 календарных дней;

в) родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы - до 14 календарных дней в году;

г)  работающим инвалидам – до 60 календарных дней в году.

К обязательным отпускам без сохранения заработной платы  следует отнести и отпуска, предоставляемые для проезда к месту использования отпуска и обратно, один раз в два года работникам Крайнего Севера и приравненных к ним местностям (ст. 322 ТК)⁵⁶.

Администрация должна предоставить сотруднику учебный отпуск независимо от того, сколько времени он проработал в организации. Ограничения по стажу, дающему право на учебный отпуск, в законодательстве не установлены.

Кроме того, работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы лицам, работающим по совместительству, если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы – разница указанных отпусков и будет составлять продолжительность отпуска без сохранения заработной платы (ст. 286 ТК РФ). Работник вправе взять отпуск без сохранения заработной платы как на весь период, составляющий разницу между продолжительностью отпусков, так и на более короткий срок⁵⁷.

Интересно решен вопрос о предоставлении дополнительного выходного дня женщинам, работающим в сельской местности. Как гласит часть 2 статьи 268 Трудового Кодекса, «Женщинам, работающим в сельской местности, может предоставляться по их письменному заявлению один дополнительный выходной день в месяц без сохранения заработной платы.» То есть основанием для предоставления такого дополнительного дня отдыха является желание самого работника-женщины, выраженное в письменной форме в виде заявления. С другой стороны, формулировка «может предоставляться» имеет оттенок необязательности предоставления отпуска даже при наличии заявления. Думается, что в эту статью Трудового Кодекса необходимо внести ясность для невозможности его двоякого толкования.

Особое место среди  отпусков без сохранения заработной платы занимает отпуск по уходу за ребенком, предоставляемый женщинам на период ухода за ребенком и до достижения ребенком возраста трех лет, а также предоставляемый на тех же условиях отцу ребенка, бабушкам, дедушкам и иным родственникам либо опекунам, фактически осуществляющим уход за ребенком (ст. 256 ТК РФ). Если со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет работодателем выплачивается ежемесячное пособие по уходу за ребенком в размере 40 процентов среднего заработка, то после достижения ребенком возраста полутора лет размер, порядок назначения, индексации и выплаты ежемесячное пособие на ребенка устанавливаются нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации. То есть после достижения ребенком сотрудницы, ушедшей в отпуск по уходу за ребенком возраста полутора лет работодатель не платит ничего, однако работник получает пособие из бюджета субъекта РФ. 

С одной стороны, законодатель напрямую не указывает, что  этот отпуск – есть «отпуск без сохранения заработной платы». С другой стороны, это подразумевается, так как в этом случае  применяются правила, характерные для отпуска без содержания. В частности, на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). Вместе с тем, при выходе работника из такого отпуска согласования с работодателем не требуется, это личное решение работника, о котором нужно только заранее поставить в известность другую сторону трудовых отношений⁵⁸

Указания на отпуска без сохранения заработной платы можно найти в федеральном законодательстве и помимо ТК. Так, работодатель обязан предоставить вышеуказанные отпуска:

1) почти всем категориям ветеранов (инвалиды войны, ветераны боевых действий и др.), в соответствии с Федеральным законом «О ветеранах» № 5-ФЗ от 12. 01. 1995г. (ред. от 09.12.2010) – до 35 календарных дней в году;

2) согласно ст. 8 Закона РФ от 15.01.1993 г. N 4301-I «О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы» и ст. 6 Федерального закона от 9 января 1997 г. N 5-ФЗ «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы» работникам - Героям Советского Союза, Героям Российской Федерации и полным кавалерам ордена Славы, Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы предоставляется отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до трех недель в году в удобное для них время⁵⁹;

3) согласно положениям ч. 15 ст. 46 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» № 79-ФЗ от

27.07.2004 г. гражданскому служащему по семейным обстоятельствам, иным уважительным причинам и в иных случаях, предусмотренных федеральными законами, по его письменному заявлению решением представителя нанимателя может предоставляться отпуск без сохранения денежного содержания продолжительностью не более одного года;

          4) в соответствии с ч. 6 ст. 21 Федерального закона «О муниципальной службе в Российской Федерации» № 25-ФЗ от 02.03.2007г. муниципальным служащим может предоставляться отпуск без сохранения денежного содержания продолжительностью не более одного года;

5) согласно п.11 ст.11 Федерального закона «О статусе военно-служащих» от 27.05.1998. № 76-ФЗ супругам военнослужащих предоставляется отпуск без  сохранения заработной платы, если продолжительность их ежегодного отпуска по основному месту работу меньше, чем продолжительность отпуска военнослужащего;

6) добровольным пожарным территориальных подразделений добровольной пожарной охраны - до 10 календарных дней (п.7 ст.18 Федерального закона от 06.05.2011 №100-ФЗ «О добровольной пожарной охране»);

7) согласно п.5 ст.55 Закона РФ «Об образовании» от 10.07.1992. № 3266-1 предусматривается предоставление педагогическим работникам образовательных учреждений не реже чем каждый 10 лет непрерывной преподавательской работы длительного отпуска сроком до одного года, порядок и условия предоставления которого определяются учредителем и (или) уставом образовательного учреждения.

Надо заметить, что приведенный перечень категорий работников, которым работодатель обязан предоставить дополнительный отпуск без сохранения заработной платы, не является исчерпывающим. Указание на такие категории лиц предусмотрено не только разбросанными нормами ТК РФ, но и различными федеральными законами и (или) коллективным договором. Так,  например,  в  коллективном  договоре согласно ст. 263 ТК РФ: