Контрактная система

Суд согласился с толкованием контракта, даваемым поставщиком, указав, что при поквартальных отгрузках и наличии в контракте широкого ассортимента поставляемого продукта его пропорциональная ассортименту поквартальная поставка, усложняющая и удорожающая отгрузку, должна быть специально оговорена в контракте, чего сделано не было. Кроме того, суд отметил, что по некоторым позициям согласованного ассортимента (особо крупные предмета торговли) его равномерная разбивка на четыре квартала была невозможна (предусматривались нечетное количество поставляемых предметов торговли или поставка менее четырех крупных предметов торговли).

 

 

 
Источник:http://forexaw.com/TERMs/Economic_terms_and_concepts/Business/l832_%D0%9A%D0%BE%D0%BD%D1%82%D1%80%D0%B0%D0%BA%D1%82_contract

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение контракта.

Заключение  контракта, кроме мелких бытовых  сделок, проходит обычно несколько  стадий, каждая из которых влечет для  будущих контрагентов определенные правовые последствия. Различен и порядок заключения контрактов: наряду с общими правилами действуют специальные правила о заключении контрактов на торгах и обязательном заключении контракта, когда могут возникать предконтрактные споры, разрешаемые судом. Наконец, особенности заключения контракта могут вытекать из сделки, достигнутого будущими его участниками в рамках состоявшегося ранее предварительного контракта.

Предконтрактные контакты сторон. 

Заключению  контракта, особенно при значительности его суммы, обычно предшествуют предварительные контакты между предполагаемыми его участниками с целью выяснения условий будущего контракта, их приемлемости для партнеров, а также согласования текста самого контракта. В ходе таких контактов стороны могут направлять друг другу письменные материалы (запросы, информацию, проекты отдельных контрактных условий и т.д.) и даже совместно их подписывать.

На стадии предварительных  переговоров стороны нередко  составляют документы, которые практически  удобны и получили наименование писем  или соглашений о намерениях; они содержат различную информацию в отношении условий намечаемого контракта. Законодательство РФ не определяет правовое значение таких документов и содержащихся в них сведений. По общему правилу письма и договора о намерениях следует считать стадией переговоров о заключении будущего контракта, которые правовых последствий для сторон не влекут. Однако с учетом содержания названных документов и статуса подписавших их лиц возможна и иная оценка их правового значения.

Содержащиеся  в документах о намерениях заявления сторон по поводу отдельных условий будущего контракта, обычно льготного характера (аванс, задаток, рассрочка платежа), должны трактоваться как их обязательство принять такие условия, если намечаемый контракт будет подписываться, и контрагент вправе требовать их включения в контракт и последующего исполнения.

Документы о  намерениях должны рассматриваться  в качестве предварительного контракта, если они отвечают требованиям, предусмотренным  ГК для таких контрактов и были подписаны лицами, уполномоченными на совершение контракта. Наконец, письмо о намерениях должно признаваться предложением заключить контракт - офертой, если оно соответствует установленным для нее требованиям, и в случае ее надлежащего акцепта вести к признанию контракта состоявшимся.

Контрактная практика выработала процедуру предварительного согласования условий контракта, которая  получила наименование парафирования. Оно совершается посредством  нанесения на согласованный текст  контракта инициалов лиц, участвовавших  в подготовке контракта. Нередко такие лица имеют полномочия и на последующее подписание контракта. Парафирование контракта, как правило, ведет к его последующему подписанию и вступлению в силу, однако юридически не обязывает сторону подписать ранее парафированный ею контрактный текст.

В ходе переговоров  о заключении контракта стороны  обычно несут определенные издержки, и его незаключение ввиду отказа предполагаемого контрагента может  влечь имущественные потери. Законодательство и судебная практика ряда стран допускают возложение на недобросовестную сторону потерь, понесенных другой стороной вследствие необоснованного отказа от заключения контракта. Этот институт получил наименование вины при заключении контракта (culpa in contrahendo), или ведения недобросовестных переговоров.

Российским  законодательством этот институт не предусмотрен, однако норма п. 1 ст. 10 ГК о запрете злоупотребления правом во всех его проявлениях позволяет суду возложить на сторону, недобросовестно действовавшую в ходе переговоров, возмещение имущественных потерь, вызванных отказом заключить контракт. Разумеется, такие потери (убытки) должны быть надлежаще доказаны.

Общий порядок заключения контрактов. 

Контракт может  быть заключен по местонахождению одной  из его сторон или в ином месте (на выставке, базару) путем одновременного подписания сторонами заранее подготовленного контрактного текста. Такова же обычная процедура заключения мелких бытовых контрактов, многие из которых могут совершаться также в устной форме. Однако нередко контракт заключается посредством обмена между сторонами предложением его заключить (офертой) и согласием на такое предложение (акцептом). Такой обмен возможен как в устной, так и в письменной форме.

Оферта. Предложение  заключить контракт именуется офертой  и должно удовлетворять определенным требованиям, названным в ст. 435 ГК. Оферта должна быть адресована одному или нескольким конкретным лицам, содержать существенные условия контракта и выражать намерение заключить контракт с адресатом, если им будет принято предложение. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Важное практическое значение имеет срок действия оферты. Он может быть назван в самой оферте или определен законом, что бывает редко. В ином случае оферта действительна  в течение срока, нормально необходимого для получения ответа (п. 1 ст. 441 ГК). Такой срок должен определяться с учетом всех обстоятельств, прежде всего, предмета оферты и срока прохождения почты между контрагентами. Когда оферта сделана устно, для заключения контракта должно последовать немедленное ее принятие, если делающее оферту лицо не назвало срок для ее принятия.

По общему правилу  оферта является безотзывной (т.е. не может  быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта), однако иное может  быть оговорено в самой оферте или вытекать из существа предложения либо обстановки, в которой оно было сделано. Первая ситуация будет иметь место в случае предложения купить скоропортящиеся товары, вторая - при резком колебании экономической конъюнктуры, что делает отзыв оферты объяснимым и справедливым.

Гражданскому  праву известно понятие публичной  оферты. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, оферту не создают, а считаются приглашением делать оферты. Однако содержащее все существенные условия контракта предложение, из которого усматривается воля его автора заключить контракт на указанных условиях с любым, кто отзовется, признается публичной офертой. Публичной офертой надо считать опубликованное в печати приглашение на распродажу товаров с указанием их наименований и цен. Публичная оферта именуется в законодательстве о приватизации публичным предложением (ст.  23 закона о приватизации государственного и муниципального имущества).

Акцепт. Ответ  лица, которому адресована оферта, о  согласии на ее принятие именуется  акцептом. Однако для этого он, во-первых, должен быть полным и безоговорочным согласием и, во-вторых, получен в  срок, установленный для акцепта (ст. 438 ГК). Молчание акцептом не признается.

Акцепт с  согласием заключить контракт на иных условиях таковым не является и считается новой офертой. Акцепт может быть отозван при условии, что его отзыв получен ранее  или одновременно с первоначально  направленным акцептом. Если акцепт поступил после установленного для него срока, необходимо различать две ситуации с разными правовыми последствиями (ст. 442 ГК).

Когда своевременно отправленный ответ получен с  опозданием (например, по вине почты  или оферента, неправильно указавшего свой адрес), акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

В случаях, когда  акцепт по вине его отправителя был  сделан с опозданием, он считается состоявшимся, если оферент немедленно сообщит о принятии им опоздавшего акцепта. Эти два правила практически оправданны и создают условия для заключения контракта при несвоевременном получении акцепта.

Момент заключения контракта.  

Он важен  для определения применимого  к контракту законодательства, ибо согласно п. 1 ст. 422 ГК контракт должен соответствовать императивным нормам законодательства, действующим в момент его заключения. В таком же порядке применяются к контракту и диспозитивные нормы, если стороны не согласовали в контракте иные условия.

По общему правилу  контракт признается заключенным в  момент получения лицом, направившим  оферту, ее акцепта или в момент подписания единого согласованного между сторонами текста контракта. Однако реальные контракты, напомним, считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества. К ней приравнивается передачаконосамента или иного товарораспорядительного документа на это имущество, например товарного складского свидетельства.

При нотариальной форме контракта он считается  заключенным в момент составления нотариально заверенного текста контракта. Если контракт подлежит государственной регистрации, он вступает в силу с момента такой регистрации*(283).

Местом заключения контракта, если оно в контракте  не указано, считается место жительства гражданина или место нахождения юрлица, направившего оферту, - гласит ст. 444 ГК. Эта норма должна быть дополнена двумя случаями: контракт совершается в виде единого документа, и направления оферты нет; контракт заключается на барахолке или торговой выставке. В таких ситуациях местом заключения контракта должно признаваться место его подписания.

Место заключения контракта необходимо учитывать  при определении применимого  к нему права, обычаев делового оборота, а также при толковании его  условий. Это особенно важно при заключении контракта на базарах, имеющих свои правила проведения.

Форма контракта. 

Изложенные  выше правила о заключении контракта  порождают контракт только при условии, что были соблюдены требования в  отношении его формы. Контракт является видом договоренности, и к нему применимы правила о форме концессии. При допустимости устной формы контракта стороны могут избрать письменную и даже нотариальную форму для оформления своих отношений, например при кредите на большую сумму. Для некоторых крупных сделок (продажи недвижимого имущества, предприятия, ренты зданий и предприятий, доверительного управления недвижимым имуществом) ГК предписывает заключение контракта путем составления одного письменного документа, подписанного сторонами.

Заключение контракта на торгах. 

Такой порядок  заключения контракта в условиях перехода к рынку получил широкое  распространение и подробно регламентирован  в ГК (ст. 447-449) и дополняющих его законодательных актах, которые учитывают особенности проведения торгов в отношении различных видов имущества. Посредством торгов возможно заключение большинства гражданско-правовых контрактов.

Торги проводятся в форме конкурса или аукциона. Различие состоит в том, что выигравшим конкурс признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а аукцион - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия. Смысл торгов состоит в привлечении к ним заинтересованных и конкурирующих участников для получения лучших результатов, и поэтому тендер и аукцион, в которых только один участник, признаются несостоявшимися.

ГК устанавливает  для проведения продаж с молотка и публичных торгов ряд общих правил. Они могут быть открытыми и закрытыми: в открытом - вправе участвовать любое лицо, в закрытом - только специально приглашенные. Закрытые аукционы проводятся обычно в тех случаях, когда конкурсанты должны обладать специальными знаниями и авторитетом (художественные тендеры, осуществление сложных технических и строительных проектов).

Организаторами  торгов могут выступать собственник  имущества либо специализированные фирмы всех форм собственности, которые  разрабатывают условия торгов, проводят их и заключают контракт с победителем.

По общему правилу  извещение о торгах должно быть сделано  организатором не менее чем за 30 дней до их проведения с тем, чтобы  участники торгов могли надлежащим образом к ним подготовиться. Такое извещение должно содержать информацию об основных условиях тендера и публиковаться в соответствующих средствах массовой информации.

Извещение о  торгах создает обязательство их организатора выполнить все его  условия. Однако ГК предоставляет ему  право отказаться от проведения конкурса не позднее чем за 3, а аукциона - за 30 дней до их проведения.

Участники торгов вносят задаток, подтверждающий серьезность  их намерений участвовать в торгах. Размер, сроки и порядок внесения задатка определяются в извещении о торгах. В случае отмены торгов, а также лицам, не выигравшим торги, задаток возвращается.

Особенности проведения отдельных видов торгов определяются в дополняющих ГК актах законодательства. Федеральный закон от 21 июля 2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» более полно определяет порядок проведения аукционов в названной области и допускает выдачу заказов также путем размещения на официальном сайте запросов о предлагаемых котировках (цене контракта).