Договор коммерческой концессии

3.4 Прекращение договора  франчайзинга

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе в любое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону  за шесть месяцев, если договором  не предусмотрен более продолжительный  срок. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также  расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной  регистрации в том же порядке, что и заключение договора. Также  прекращение договора происходит при  объявлении правообладателя или  пользователя несостоятельным (банкротом).

Прекращение договора происходит в  случае прекращения права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, если это право включено в комплекс прав, охватываемых концессией, без адекватной замены (п. 3 ст. 1037 ГК РФ). Ранее договор прекращался  только в случае прекращения принадлежащих  правообладателю прав на фирменное  наименование и коммерческое обозначение  без замены их новыми аналогичными правами.

При этом в отношении коммерческого  обозначения предполагается, что  в случае его прекращения у  пользователя возникает аналогичное  право в отношении нового коммерческого  обозначения, возникшего у правообладателя (ст. 1039 ГК РФ).

Если же новое коммерческое обозначение  пользователя не устраивает, он вправе в одностороннем порядке потребовать  расторжения договора концессии с соразмерным уменьшением причитающегося правообладателю вознаграждения.

Кроме этого в ст.1038 ГК РФ закреплено, что договор коммерческой концессии  сохраняется при перемене сторон. Смена сторон может произойти  в случае перехода к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный  пользователю комплекс исключительных прав, и смерти правообладателя. В  последнем варианте договор сохраняется, если наследник правообладателя  зарегистрирован или в течение  шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя  до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации  наследника в качестве индивидуального  предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Характерной особенностью договора коммерческой концессии является возможность  для сторон устанавливать определенные ограничения прав, вытекающих из этого  договора, по существу направленных на ограничение конкуренции на рынке  соответствующих товаров, работ  и услуг.

Договором коммерческой концессии (франчайзинга) могут быть предусмотрены оспоримые ограничения (которые возможно установить в договоре, но при определенных обстоятельствах они могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа (п. 1 ст. 1033 ГК РФ). К ним относятся, в частности, условия об исключительном территориальном характере передаваемых прав, обязательство не осуществлять на договорной территории конкуренции с правообладателем, отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя и обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

В ГК РФ предусмотрен перечень ничтожных  ограничений (включение которых  в договор прямо запрещено). Это  право правообладателя определять цену продажи товара (работ, услуг) пользователем; установление верхнего или нижнего  предела этих цен; продажа товаров (работ, услуг) пользователем исключительно  определенной категории покупателей  или заказчиков либо покупателям, имеющим  местонахождение на определенной в  договоре территории.

Глава 4. Ответственность  сторон по договору коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии регулирует отношения, связанные с предпринимательской  деятельностью, следовательно, ответственность  сторон договора коммерческой концессии  друг перед другом наступает независимо от вины, а именно по правилам ответственности  по обязательствам при осуществлении  предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Причем при определении размера убытков могут учитываться не только реальный ущерб, но и упущенная выгода (ст., ст. 393 и 15 ГК РФ).

Однако коммерческая концессия  предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг. Качество этих товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Последний, в свою очередь, обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное. Тем самым обеспечивается повышенная защита интересов потребителя. Вступая в отношения с пользователем, покупатель или заказчик вправе рассчитывать на получение изделий и услуг, эквивалентных тем, которые он получил бы непосредственно от правообладателя.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым  к пользователю требованиям о  несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (абз. 1 ст. 1034 ГК РФ). Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, то есть продаст покупателям вещи (товары), изготовленные на его предприятии, на которых находятся товарные знаки и другие фирменные обозначения правообладателя, последний отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034, ст. 322 - 325 ГК РФ).

При условии субсидиарной ответственности, необходим жесткий контроль за качеством производимых товаров, оказываемых услуг, необходимо постоянно заниматься совершенствованием, решать совместно различные проблемы, давать консультации пользователю по любому вопросу относительно веления бизнеса.

Эта статья имеет важное значение, так как она направлена на защиту прав и интересов потребителей и общественных интересов в целом. Она связана с сутью коммерческой концессии, предполагающей своего рода подмену субъекта правоотношения, когда одно лицо разрешает другому использовать в отношениях с третьими лицами свои средства индивидуализации. В результате такой сделки оба ее участника получают немалые выгоды. Правообладатель получает возможность развивать свой бизнес и продвигать свои товары или услуги на новые рынки, а пользователь может с минимальным риском организовать свое дело, присоединившись к уже налаженной системе производства или сбыта. Однако покупатели товаров, заказчики работ или услуг, реализуемых на основе коммерческой концессии, не должны страдать. Поэтому закон предоставляет им возможность в определенных случаях привлечь к ответственности обе стороны договора коммерческой концессии.

Важно понимать также и то, что  возложение на правообладателя ответственности  по предъявляемым к пользователю требованиям ни в коей мере не лишает правообладателя возможности отнести  на счет пользователя убытки, образовавшиеся в результате удовлетворения таких  требований, основанием которых послужило  неисполнение пользователем обязанности  по обеспечению надлежащего качества товаров, работ или услуг (такая  возможность вытекает, в частности, из статьи 1032 ГК РФ). Поэтому вряд ли можно говорить о том, что статья 1034 ГК направлена против правообладателя. Наоборот, данное положение ГК РФ в конечном счете отвечает его интересам. Ведь предъявление к нему подобных исков свидетельствует, что тот или иной его партнер не соблюдает условий концессии, чем наносит ущерб его репутации на рынке. Таким образом, правило статьи 1034 ГК РФ об ответственности правообладателя поможет ему лучше контролировать работу пользователей и избавляться от тех из них, кто не обеспечивает стандарты качества.

В зависимости от сферы действия договора, требования к правообладателю  подпадают под общие нормы  об ответственности продавца за качество продаваемых товаров, установленные  ст. 469 - 477 ГК РФ, либо под общие нормы  об ответственности подрядчика за качество выполненных работ (ст. 721 - 725 ГК РФ), которые распространяются и на оказание возмездных услуг. При этом следует  также учитывать специальные правила о розничной купле-продаже (ст. 503 - 505 ГК РФ) и об ответственности за качество работ, выполняемых по бытовому подряду (ст. 737 ГК).

Если по договору коммерческой концессии  пользователь не только продает, но и  сам производит товар, право, на производство которого передано правообладателем, то потребитель имеет право заявить  свои требования по поводу такого товара как обеим сторонам, так и любой  из сторон в соответствии с правилами  о солидарной ответственности (ст.322 - 325 ГК РФ).

Ответственность правообладателя  наступает только при несоответствии качества товаров, работ или услуг (но не количества, ассортимента, комплектности, сроков и иных условий договора пользователя с его контрагентами).

Под требованиями, которые потребитель  вправе предъявить при продаже ему  товаров ненадлежащего качества, понимаются следующие требования (ст. 475, 503 ГК РФ);

üсоразмерно уменьшить покупную цену;

üбезвозмездно устранить недостатки товара;

üвозместить расходы потребителя па устранение недостатков товара;

üвернуть уплаченную за товар сумму (отказавшись от исполнения договора купли - продажи);

üзаменить товар.

Согласно ст. 18 Закона РФ «О защите прав потребителей», потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества.

При производстве работ ненадлежащего  качества имеются в виду требования, предъявляемые в соответствии со ст. 723, 737 ГК РФ. К этим требованиям  относятся:

• безвозмездное устранение недостатков в разумный срок;
• соразмерное уменьшение установленной за работу иены;
• возмещение своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре;
• безвозмездное выполнение работы заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков.

Если отступление в работе от условий договора или иные недостатки результата работы в установленный  заказчиком срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Статья 737 ГК РФ предусматривает, что  в случае обнаружения недостатков  во время приемки результата работы или после его приемки в  течение гарантийного срока, а если он не установлен, - разумного срока, но не позднее двух лет (для недвижимого  имущества - пяти лет) со дня приемки  результата работы, заказчик вправе по своему выбору осуществить одно из предусмотренных в статье 723 ГК РФ прав либо потребовать безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения понесенных им расходов на исправление недостатков своими средствами или третьими лицами.

При оказании услуг ненадлежащего  качества предъявляются требования в соответствии со ст. 783 ГК РФ, которые  аналогичны требованиям, предъявляемым  при производстве работ ненадлежащего  качества, т.е. тем, которые перечислены  в ст.723, 737 ГК РФ.

Распределение ответственности при  причинении потребителю вреда предусмотрено  ст.1095 ГК РФ, которая устанавливает, что вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина или  имуществу юридического лица вследствие конструктивных, рецептурных или  иных недостатков товара, работы или  услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информация о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял ли потерпевший с ними в договорных отношениях или нет.

В статье 14 Закона РФ «О защите прав потребителей»  отмечается также, что вред, причиненный  жизни, здоровью или имуществу потребителя  вследствие конструктивных, производственных, рецептурных или иных недостатков  товара (работы, услуги), подложит возмещению в полном объеме. А статья 12 предусматривает  еще и ответственность изготовителя (исполнителя, продавца) за ненадлежащую информацию о товаре (работе, услуге), об изготовителе (исполнителе, продавце). Если потребителю не предоставлена  возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре (работе, услуге), он вправе потребовать от продавца (исполнителя) возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а  если договор заключен, в разумный срок расторгнуть его и потребовать  возврата уплаченной за товар суммы  и возмещения других убытков.

На практике пользователь не всегда информирует покупателей (заказчиков) о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии. Но в ГК РФ на этот счет об ответственности  тоже ничего не сказано.

Интересным рассмотреть ответственность  по договору коммерческой концессии, в  котором в качестве правообладателя  выступает ОАО «ЛУКОЙЛ».

По договору коммерческой концессии  ОАО «ЛУКОЙЛ», «пользователь осуществляет продажу нефтепродуктов, в том  числе расфасованных масел и  товаров технической химии Правообладателя» используя товарные знаки ОАО  «ЛУКОЙЛ» на объектах, принадлежащих  Пользователю и расположенных на определенной территории».

При продаже нефтепродуктов ненадлежащего  качества Пользователь возмещает Правообладателю  понесенные убытки и уплачивает неустойку  в размере 10 % стоимости некачественных нефтепродуктов, реализованных и/или  находящихся в резервуарах Пользователя на дату обнаружения реализации нефтепродуктов ненадлежащего качества. На восстановление качества нефтепродуктов Пользователю дается срок 5 дней. До исправления качества нефтепродуктов и уплаты Пользователем  неустойки, реализация нефтепродуктов приостанавливается.

Если Пользователь не восстановит  качество в указанный срок и/или  не уплатит неустойку, Правообладатель  может расторгнуть договор.

По договору коммерческой концессии. ОАО «ЛУКОЙЛ» предусмотрена также  ответственность за неисполнение иных обязательств, не относящихся к качеству продаваемых нефтепродуктов. Поскольку  компания обязуется поставлять нефтепродукты  на реализацию согласно заявке Пользователя, он же берет на себя обязательство  продать нефтепродукты и по графику  вернуть деньги компании. Если Пользователем  выбирается менее 90% заказанного месячного  объема нефтепродуктов, на него накладываются  штрафные санкции в размере 3% стоимости  невыбранных нефтепродуктов, а сами нефтепродукты перераспределяются другим потребителям.

В случае нарушения Пользователем  своих обязательств в части своевременного вывоза нефтепродуктов с нефтебазы  Правообладателя, Пользователь оплачивает стоимость хранения нефтепродуктов, исходя из действующих в ОАО «ЛУКОЙЛ» в тот период расценок на хранение нефтепродуктов.

При отказе Пользователя от заявленного  количества нефтепродуктов на него накладываются  штрафные санкции в размере 3% стоимости  продукции, от поставки которой он отказался.

В случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения Пользователем обязательств по возмещению транспортных расходов Правообладателя, Пользователь уплачивает ему неустойку в размере 0,5% суммы просроченного платежа за каждый банковский день просрочки.