Договор коммерческой концессии

Концессия (от лат. concessio — разрешение, уступка) — форма договора о передаче в пользование комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Передача в концессию осуществляется на возмездной основе на определенный срок или без указания срока. Объектом договора может быть передача прав на эксплуатацию природных ресурсов, предприятий, оборудования и иных прав, в том числе на использование фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения, охраняемой коммерческой информации, товарных знаков, знаков обслуживания и т. п.

Выплата вознаграждения может осуществляться в виде разовых (паушальных) или периодических (роялти) платежей, процентов от выручки, наценки на оптовую цену товаров или в иной форме, установленной договором.

Концессия подразумевает, что концедент (государство) передаёт концессионеру право на эксплуатацию природных ресурсов, объектов инфраструктуры, предприятий, оборудования. Взамен концедент получает вознаграждение в виде разовых (паушальных) или периодических (роялти) платежей^[1]. Концессионные соглашения реализуются на основе публичного имущества, в том числе с использованием бюджетных средств. В случае отсутствия вовлечения в партнёрство публичного имущественного ресурса имеет место наделение частного партнёра правом ведения определённого бизнеса, исключительные или монопольные права на ведение которого принадлежат публично-правовому образованию, например, ведение парковочной деятельности и т. п.

Роль концессий в мировой экономике возрастает. Если на протяжении XX века концессии находили применение преимущественно в недропользовании, то в 1990-е годы в концессию стали передаваться многочисленные иные объекты государственной собственности.

Объектами концессионного соглашения в первую очередь являются социально  значимые объекты, которые не могут  быть приватизированы, такие как аэродромы, железные дороги, объекты ЖКХ и другие инфраструктурные сооружения, а также системы общественного транспорта, объекты здравоохранения, образования, культуры и спорта.

Договор коммерческой концессии.

1. Стороны договора  коммерческой концессии.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право  использовать в предпринимательской  деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное  наименование и (или) коммерческое обозначение  правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные  договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д. (ст.1027 ГК РФ ). 
При этом сам правообладатель не лишается права пользования объектами договора. 
 
Передачи (уступки) этих прав от правообладателя к пользователю в данном случае не происходит. 
 
Сторонами по данному договору могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. В соответствии со ст.50 ГК РФ  к коммерческим организациям относятся: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. В соответствии со ст.18 ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях",  государственное или муниципальное предприятие распоряжается  движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно, за исключением случаев, установленных настоящим ФЗ, другими ФЗ и иными нормативными правовыми актами.

2. Регистрация договора  коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации (ст.1028 ГК РФ).   Она осуществляется в налоговом органе по месту регистрации правообладателя. Порядок регистрации таких договоров утвержден Приказом МНС России от 20.12.02 г. № БГ-3-09/730. На регистрацию нужно представить следующие документы: 
- заявление о регистрации договора, подписанное заявителем; 
- документ, подтверждающий полномочия заявителя на регистрацию договора (т.е.доверенность); 
- копию документа, подтверждающего юридический статус сторон в качестве юридического лица или предпринимателя (т.е. для юридического лица – Устав); 
- три экземпляра договора (прошитых, пронумерованных, без исправлений); 
- два экземпляра описи представленных документов. 
Если объект договора (товарный знак, знак обслуживания) зарегистрирован и охраняется в соответствии с Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» , то договор коммерческой концессии проходит еще одну регистрацию в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков (Роспатент).  
В отношениях с третьими лицами стороны договора вправе ссылаться на него лишь с момента регистрации. 
Регистрацию договора осуществляет правообладатель, но в договоре эту обязанность можно переложить и на пользователя (ст.1031 ГК РФ ).

Государственной регистрации  подлежат также договор коммерческой субконцессии, а также каждое изменение договора и прекращение договора в вышеуказанном порядке.

3. Налогообложение  по договору коммерческой концессии.

По договору коммерческой концессии пользователь получает лишь право использовать исключительные права, принадлежащие правообладателю. Передача (уступка) этих прав от правообладателя  к пользователю в данном случае не происходит. Фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п. являются средствами индивидуализации юридического лица. Исключительные права на них относятся к интеллектуальной собственности (ст.138 ГК РФ ). В свою очередь, объекты интеллектуальной собственности относятся к нематериальным активам. Заключив договор коммерческой концессии, правообладатель не должен списывать с баланса переданные нематериальные активы, поскольку сохранил на них исключительные права. 
НДС. При налогообложении операций по договору концессии следует рассматривать вознаграждение, получаемое правообладателем в рамках договора, как выручку, облагаемую НДС (ст.146 НК РФ ). 
Налог на прибыль. Для целей налогообложения прибыли доходы правообладателя по операциям, связанным с исполнением договора, учитываются в составе внереализационных доходов (ст.250 НК РФ), а расходы – в составе внереализационных расходов (ст.265 НК РФ ). Сами объекты включаются в состав амортизируемого имущества правообладателя. 
Налог на имущество. Налог на имущество уплачивает собственник, т.е. правообладатель. 
Налог на рекламу. Налог на рекламу уплачивает также правообладатель, т.к. он является источником рекламной информации, т.е. рекламодателем.

4. Приложение. Договор  коммерческой концессии (франчайзинг).

 г. Москва        "__________"___________________ 20______ г.

 
     _____________________________________________________, именуемое  в дальнейшем "Правообладатель", в лице генерального директора  _________________________________________________, действующего  на основании устава с одной  стороны, и «______________________________»  именуемое в дальнейшем "Пользователь", в лице ____________________________________________ действующего  на основании устава с другой  стороны,   заключили настоящий договор о нижеследующем.

I. Предмет договора    

1.1. Согласно настоящему  договору  Правообладатель  обязуется  пре- 
доставить  Пользователю  за  вознаграждение  на указанный в договоре срок 
право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя  комп- 
лекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав,   
а именно:  ____________________________________________________________ _______________________________________________________________________ 
     1.2. Пользователь вправе использовать принадлежащий  Правообладателю 
комплекс исключительных прав на ______________________________________ 
     1.3. Срок действия  настоящего договора: ___________лет.    

1.4. Вознаграждение  за  пользование  комплексом исключительных прав 
составляет: __________% прибыли от пользователя и выплачивается ____________________________________.

II. Обязанности Сторон    

2.1. Правообладатель обязан: 
     а) передать Пользователю техническую  и  коммерческую  документацию, 
предоставить иную информацию,  необходимую Пользователю для осуществления 
прав, предоставленных ему по настоящему договору, а также проинструктиро- 
вать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлени- 
ем этих прав; 
     б) выдать пользователю  в следующие сроки: __________________________ 
_________________________________________________________________; 
     в) обеспечить регистрацию настоящего договора в установленном поряд- 
ке; 
     г) оказывать Пользователю постоянное техническое  и  консультативное 
содействие, включая  содействие  в обучении и повышении квалификации ра- 
ботников; 
     д) контролировать качество товаров услуг, выполняемых Пользователем на основании настоящего договора; 
     е) не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав,  ана- 
логичных настоящему договору,  для их использования  по  закрепленным  за 
Пользователем  согласно подпункту 1.2 ________________,  а также воздерживаться 
от собственной аналогичной деятельности на этой территории. 
     2.2. С учетом характера и особенностей деятельности,  осуществляемой 
Пользователем по настоящему договору, Пользователь обязуется: 
     а) использовать  при осуществлении предусмотренной настоящим догово- 
ром деятельности фирменное наименование,  коммерческое обозначение Право- 
обладателя. 
     б) обеспечивать  соответствие  качества  производимых  им  на основе 
настоящего договора, оказываемых услуг качеству аналогичных услуг ______ 
_______________, оказываемых непосредственно Правообладателем; 
     в) соблюдать инструкции и указания Правообладателя,  направленные на 
обеспечение соответствия  характера,  способов  и  условий  использования 
комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем; 
     г) оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги,  на ко- 
торые они могли бы рассчитывать,  приобретая (заказывая)  услугу непосредственно у Правообладателя; 
     д) не разглашать секреты производства Правообладателя и другую полу- 
ченную от него конфиденциальную коммерческую информацию; 
     е) предоставить не более __________ субконцессий. 
     ж) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них 
способом  о том,  что он использует фирменное наименование,  коммерческое 
обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивиду- 
ализации в силу настоящего договора. 
    

III. Ответственность Правообладателя  по требованиям, 
предъявляемым к Пользователю    

3.1. Правообладатель несет  субсидиарную ответственность по  предъяв- 
ляемым к  Пользователю требованиям о несоответствии качества услуг, оказываемых  Пользователем  по настоящему договору. 
     3.2. По требованиям, предъявляемым к Пользователю как к изготовителю 
продукции (товаров) Правообладателя, Правообладатель отвечает солидарно с 
Пользователем.

IV. Право Пользователя  заключить настоящий договор  на новый срок    

4.1. Пользователь,  надлежащим образом исполняющий свои обязанности, 
имеет по  истечении  срока настоящего договора право на его заключение на 
новый срок на тех же условиях. 
     4.2. Правообладатель  вправе  отказать в заключении договора коммер- 
ческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня 
истечения срока настоящего договора он не будет заключать с другими лица- 
ми аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на  заключе- 
ние аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых бу- 
дет распространяться на те же маршруты, на которой действовал настоящий 
договор.

V. Заключительные положения     

5.1. Настоящий договор  вступает в силу с _____________________. 
     5.2. Договор составлен в двух экземплярах. 
     5.3. Во всем ином,  не урегулированном в настоящем договоре, Стороны 
будут руководствоваться нормами действующего гражданского законодательст- 
ва России. 
     5.4. Адреса и банковские реквизиты Сторон:

 
Подписи.

Печати.

Договор коммерческой концессии – франчайзинг или франшиза.       

 Коммерческая концессия,  франчайзинг или франшиза этими словами обозначают особые отношения между участниками рынка, когда одна сторона, именуемая франчайзер передаёт другой стороне, именуемой франчайзи за денежные отчисления называемые - роялти право на какой либо определённый вид бизнеса, с условием использования наработанной схем его ведения.      

 В самом общем смысле франчайзингом можно назвать аренду товарного знака вместе с которой переданы права на другие объекты интеллектуальной собственности такие патенты на изобретения, полезные модели промышленные образцы, ноу-хау, технологические инструкции, рецепты, бизнес-схемы и т.д.      

 Таким образом, по  сути, договор концессии это лицензионный  договор, в котором более подробно  прописаны способы и условия  использования товарного знака  и, в обязательном порядке,  способы и условия использования  других исключительных прав в  порядке ведения бизнеса с  учетом коммерческой практики  обладателя товарного знака, а  также его деловой репутации  на рынке.      

 Российское патентное законодательство ГК РФ ч.4 определяет договор коммерческой концессии как договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю), являющиеся коммерческими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями, за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности пользователем комплекса исключительных прав (право на фирменное наименование, право на коммерческое обозначение правообладателя, право на охраняемую коммерческую информацию) и другие объекты исключительных прав (товарный знак, знак обслуживания и т.д.).      

 Договор коммерческой  концессии является одним из  наиболее сложных договоров, регулируемых  гражданским законодательством,  т.к. может охватывать большое  количество форм интеллектуальной  собственности с присущими им  нюансами.      

 Приведем общую схему  градаций рассматриваемых договоров.Договоры могут различаться в зависимости от территории, на которой пользователю предполагается вести предпринимательскую деятельность:

• Неограниченно территориальный договор коммерческой концессии (без указания территории его действия договора)
• Ограниченно территориальный договор коммерческой концессии (с указанием территории его действия ) )

       В зависимости от времени:

• Срочный договор (с указанием срока использования)
• Бессрочный договор (без указания срока использования)

       В зависимости от объема  использования исключительных прав, репутации или коммерческого  опыта обладателя прав:

• Минимальный договор коммерческой концессии ( устанавливающий минимальный объем использования)
• Максимальный договор коммерческой концессии (устанавливающий максимальный объем использования)
• Смешанный договор коммерческой концессии( устанавливающий минимальные и максимальные объем использования).

       Вознаграждение по договору  коммерческой концессии выплачивается  в формах, прописанных в договоре. Наиболее распространенные формы  вознаграждения:

• Отчисления от выручки
• Фиксированные разовые платежи
• Фиксированные периодические платежи
• Наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи.