Основание и обстоятельства, учитываемые при избрании меры пресечения

Итак, законодатель не устанавливает  конкретной суммы залога, оставляя решение о его виде и размере  на усмотрение суда. При этом обязательно  учитываются характер совершенного преступления, данные о личности обвиняемого (подозреваемого), имущественное положение залогодателя.

Вид и размер залога должен реально гарантировать надлежащее поведение обвиняемого (подозреваемого).

Залог может быть внесен как непосредственно самим обвиняемым или подозреваемым, так и любым другим лицом или организацией, которые обязательно должны быть поставлены в известность о сущности дела (подозрения, обвинения), по которому избрана данная мера пресечения, а также о связанных с ней обязательствах и последствиях их нарушения.

Залогодатель ставится в известность о сущности дела, по которому избрана данная мера пресечения. Это значит, что в протоколе о принятии залога помимо фиксации самого факта принятия залога рекомендуется указывать время, место, способ, последствия и иные обстоятельства совершения преступления, а также юридическую оценку (квалификацию) совершенного обвиняемым (подозреваемым) общественно опасного деяния.

Процедура принятия залога законом регламентирована не достаточно полно. На практике данная мера пресечения может быть избрана, к примеру, так. Получив ходатайство об избрании меры пресечения залога, следователь (дознаватель и др.) выносит постановление о возбуждении перед судом ходатайства об избрании залога в качестве меры пресечения. Суд в порядке, установленном ст. 108 УПК, избирает названную меру пресечения и определяет сумму залога. Затем о принятом решении сообщается залогодателю.

Если залог вносится лицом, не являющимся подозреваемым  либо обвиняемым, то ему разъясняются существо подозрения, обвинения, в связи  с которым избирается данная мера пресечения, и связанные с ней обязательства и последствия их нарушения.

После решения суда об определении суммы залога, залогодателю разъясняется, что он должен внести на депозит органа, в производстве которого находится уголовное дело, оговоренную в постановлении суда сумму и принести следователю (дознавателю и др.) квитанцию, свидетельствующую об этом (если лицу мера пресечения в виде залога избрана в связи с изменением на нее заключения под стражу, квитанция о внесении залога следует представлять суду, который немедленно выносит постановление об освобождении подозреваемого или обвиняемого из под стражи, и только после этого передавать копию указанного документа в орган предварительного расследования).¹

В постановлении или  определении суда о применении залога в качестве меры пресечения суд устанавливает срок внесения залога. Если подозреваемый либо обвиняемый задержан, то суд при условии признания задержания законным и обоснованным продлевает срок задержания до внесения залога, но не более чем на 72 часа с момента вынесения судебного решения. В случае, если в установленный срок залог не внесен, суд по ходатайству, возбужденному в соответствии со статьей 108 УПК РФ, рассматривает вопрос об избрании в отношении подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения.

Если внесение залога применяется вместо ранее избранной  меры пресечения, то эта мера пресечения действует до внесения залога.

После принесения залогодателем  указанной квитанции следователь (дознаватель и др.) оформляет протокол о принятии залога, копия которого вручается залогодателю. С этого момента данная мера пресечения считается примененной. Об этом обстоятельстве информируется суд, принявший решение об избрании искомой меры пресечения.

В случае нарушения подозреваемым либо обвиняемым обязательств, связанных с внесенным залогом, залог обращается в доход государства по судебному решению, выносимому в соответствии со статьей 118 УПК РФ

В остальных случаях  суд при постановлении приговора или вынесении определения либо постановления о прекращении уголовного дела решает вопрос о возвращении залога залогодателю. При прекращении уголовного дела следователем, дознавателем залог возвращается залогодателю, о чем указывается в постановлении о прекращении уголовного дела.

2.6. Домашний арест

Домашний арест в  качестве меры пресечения может быть избран в любой момент производства по уголовному делу по ходатайству  участников судебного разбирательства  или по инициативе суда, учитывая возраст подозреваемого или обвиняемого, состояние его здоровья, семейное положение и другие обстоятельства. В зависимости от тяжести предъявленного обвинения (подозрения) обвиняемый или подозреваемый может быть подвергнут судом либо всем ограничениям и запретам, перечисленным в части первой ст. 107 УПК РФ, либо отдельным из них (пункт 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 октября 2009 г. N 22).¹

В отличие от задержания и заключения под стражу (статьи 90 и 108 УПК) домашний арест - такое ограничение свободы, которое осуществляется без стражи и без препровождения арестованного в специальные места содержания (изолятор временного содержания, следственный изолятор), а побег из-под домашнего ареста не пресекается с применением оружия. Более того, арестованный в порядке статьи 107 УПК не лишается возможности общаться со своими домочадцами и заниматься своими делами, но только в строго определенным месте - в доме, квартире, на даче, покидать которые он не вправе под страхом заключения под стражу.

Механизма реализации ограничительных  предписаний, составляющих содержание домашнего ареста, пока не существует, его еще только предстоит сконструировать при помощи подзаконных нормативных актов, в которых было бы четко прописано, как должны быть исключены общение арестованного с определенными лицами, получение и отправление корреспонденции, а также ведение любых переговоров арестованного с использованием различных технических средств связи. С учетом уровня развития современных средств коммуникации (сотовая телефонная связь, Интернет и др.) строгая изоляция обвиняемого, подозреваемого в домашней обстановке представляется иллюзорной.¹

На наш взгляд в  действующем законодательстве отсутствует  четкость и в правовом регулировании  порядка применения домашнего ареста. Одним из существенных признаков, отражающих суть и назначение этой меры пресечения, является не общее ограничение свободы передвижения подозреваемого или обвиняемого, а четкое запрещение выходить за пределы определенной судом территории, например квартиры, личного земельного участка с домом, больницы, улицы, района и т.д. С учетом сказанного определение понятия "домашний арест", содержащееся в ч. 1 ст. 107 УПК РФ, может быть изложено в следующей редакции: "Домашний арест заключается в установлении ограничения свободы передвижения подозреваемого, обвиняемого в пределах определенной территории - участка местности, строения (сооружения) или помещения (помещений) внутри строения (сооружения) с пребыванием на этой территории в условиях, обеспечивающих контроль за перемещением и поведением подозреваемого, обвиняемого".

2.7. Заключение под стражу

Конституцией РФ (ч. 2 ст. 22) установлено, что арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению. "Заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть избрано лишь при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения" (п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 октября 2009 г. N 22 "О практике применения судами мер пресечения в виде заключения под стражу, залога и домашнего ареста". Согласно ч. 1 ст. 108 УПК эта мера пресечения применяется лишь в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена в отношении обвиняемого (подозреваемого) по делам о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет, если:

- он не имеет постоянного  места жительства на территории  Российской Федерации;

- не установлена его  личность;

- им нарушена ранее избранная мера пресечения;

- он скрылся от органов  предварительного расследования  или от суда.

Из этого следует, что  если лишение свободы за данное преступление не предусмотрено вообще, а обвиняемый уклоняется от следствия и суда или  препятствует установлению истины и т.д., он подлежит розыску и принудительному приводу на допрос, очную ставку или для участия в другом следственном действии, в судебном разбирательстве, то к нему может быть применена мера пресечения, не связанная с заключением под стражу, но и только. До судебного приговора он заключен под стражу быть не может. Закон не позволяет лишать до суда свободы тех, кому даже в случае их признания виновными по суду не может быть назначено наказание в виде лишения свободы. Это означало бы, что в предварительном заключении может оказаться гражданин, который лишения свободы вообще не заслужил.

Ни при каких обстоятельствах  мера пресечения в виде заключения под стражу не может быть применена  также в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений против собственности, предусмотренных ст. 159 УК РФ (мошенничество), 160 УК РФ (присвоение или растрата чужого имущества), 165 УК РФ (причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием), если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности (ч. 1.1 ст. 108 УПК РФ).

Согласно ч. 2 ст. 108 УПК к несовершеннолетнему обвиняемому или подозреваемому заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть применено в случае, если он подозревается или обвиняется в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, за которые в виде наказания предусмотрено лишение свободы: в первом случае от пяти до десяти лет, а во втором - свыше десяти лет. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана в отношении несовершеннолетнего, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести, за которое по уголовному закону наряду с другими видами наказания предусмотрено лишение свободы на срок от двух до пяти лет. Представляется, что такие исключительные случаи уже подсказаны в самой анализируемой ст. 108 УПК и приводились выше: 1) когда подозреваемый или обвиняемый не имеет постоянного места жительства; 2) когда не установлена его личность; 3) когда им нарушена ранее избранная мера пресечения; 4) когда он скрылся от органов предварительного расследования или от суда.

При необходимости избрания в качестве меры пресечения заключения под стражу следователь с согласия руководителя следственного органа, а также дознаватель с согласия прокурора возбуждают перед судом  соответствующее ходатайство. В  постановлении о возбуждении ходатайства излагаются основания и мотивы, в силу которых возникла необходимость в заключении подозреваемого или обвиняемого под стражу, и причины, по которым невозможно избрание иной меры пресечения. К постановлению прилагаются материалы, подтверждающие обоснованность ходатайства. Если ходатайство возбуждается в отношении задержанного, то постановление и указанные материалы должны быть представлены судье не позднее чем за 8 часов до истечения срока задержания. Постановление о возбуждении ходатайства об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня с участием подозреваемого или обвиняемого, прокурора, защитника, если последний участвует в уголовном деле, по месту производства предварительного расследования либо месту задержания подозреваемого в течение 8 часов с момента поступления материалов в суд. Задержанный доставляется в судебное заседание, в котором вправе также участвовать законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого, следователь, дознаватель. Неявка без уважительных причин сторон, своевременно извещенных о времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения ходатайства, за исключением случаев неявки обвиняемого. Принятие судебного решения об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отсутствие обвиняемого допускается только в случае его объявления в международный розыск.¹

 Рассматривая ходатайство  об избрании подозреваемому, обвиняемому в качестве меры пресечения заключения под стражу, судья не вправе входить в обсуждение вопроса о виновности лица в инкриминируемом преступлении (ч. 2 п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации").

В начале заседания судья  объявляет, какое ходатайство подлежит рассмотрению, разъясняет явившимся  в судебное заседание лицам их права и обязанности. Затем прокурор либо по его поручению лицо, возбудившее ходатайство, обосновывает его, после чего заслушиваются другие явившиеся в судебное заседание лица. Рассмотрев ходатайство, судья выносит одно из следующих постановлений:

- об избрании в отношении  подозреваемого или обвиняемого  меры пресечения в виде заключения под стражу;

- об отказе в удовлетворении  ходатайства;

- о продлении задержания  на срок не более чем 72 часа  для представления дополнительных  доказательств обоснованности задержания. В этом случае судья указывает  в постановлении дату и время, до которых он продлевает срок задержания.

Постановление судьи  направляется лицу, возбудившему ходатайство, прокурору, подозреваемому или обвиняемому  и подлежит немедленному исполнению. Повторное обращение в суд  с ходатайством о заключении под  стражу одного и того же лица по тому же уголовному делу после вынесения судьей постановления об отказе в избрании этой меры пресечения возможно лишь при возникновении новых обстоятельств, обосновывающих необходимость заключения лица под стражу.

Если у заключенного под стражу остались без присмотра и помощи несовершеннолетние дети, другие иждивенцы, а также престарелые родители, нуждающиеся в постороннем уходе, то следователь, дознаватель обязаны принять меры по передаче их на попечение близких родственников или других лиц либо помещению в соответствующие детские и социальные учреждения, а также обеспечить сохранность имущества, оставшегося без присмотра, и уведомить об этом заключенного под стражу гражданина (ст. 160 УПК).

Содержание под стражей при расследовании преступлений не может превышать двух месяцев (ч. 1 ст. 109 УПК). Этот срок исчисляется с момента заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу до направления прокурором уголовного дела в суд. В срок содержания под стражей также засчитывается время:

- на которое лицо  было задержано в качестве  подозреваемого;

- домашнего ареста;

- принудительного нахождения  в медицинском или психиатрическом  стационаре по решению суда;