2. Разделение властей. В
правовом государстве деятельность
всех его органов строится
по принципу разделения властей
на три независимые друг от
друга и взаимодействующие ветви:
законодательную, исполнительную и
судебную.
3. Взаимная ответственность
государства и личности. Государство
возлагает на граждан юридические
обязанности (запрещая совершать
противоправные и обязывая совершать
правомерные действия) и, в случае
их неисполнения привлекает, их
к юридической ответственности.
В свою очередь государство, приобретая
ряд монопольных прав (на правотворчество,
на применение государственного
принуждения, на сбор налогов, на
эмиссию денежных знаков и
др.), обязуется взамен обеспечивать
защиту жизни, здоровья, имущества,
политических прав и свобод
граждан. В случае неисполнения
взятых на себя обязательств,
оно также должно нести ответственность
перед конкретным гражданином, возмещая
или компенсируя причиненный
ему вред.
4. Реальность прав и
свобод граждан, их правовая и
социальная защищенность. Государство
должно не просто декларировать
демократические права и свободы
личности, но и создавать реальные
предпосылки для их реализации.
Для этого оно строит экономическую,
социальную и правовую политику
в соответствии с естественными
правами и интересами граждан.
5. Политический и идеологический
плюрализм. Правовое государство
гарантирует свободу деятельности
различных политических партий
и движений, не противоречащих
Конституции, а также свободное
существование мнений, убеждений
и различных идеологий (также
не противоречащих Конституции).
6. Стабильность законности
и правопорядка.
Правовое государство предполагает
наличие в обществе такого правового режима,
при котором во взаимоотношениях граждан
и государства господствует право и закон,
а не произвол и насилие
46 Многообразие
подходов к определению понятия
«государство».
В мировой науке вопрос о понятии
государства относится к числу достаточно
дискуссионных и не имеет однозначного
решения. Сложилось довольно много самых
разнообразных подходов , остановимся
на основных.
1. Теологический подход.Зародился
еще в глубокой древности и получил свое
развитие в различных теориях: Государство
создано Богом, и его деятельность есть
проявление божественной воли. (В настоящее
время данный подход можно встретить главным
образом в сочинениях мусульманских юристов).
2. Арифметический подход.
Возник в античную эпоху: Государство
– сумма трех элементов: территории, населения
и публичной власти. (В настоящее время
широко используется в работах западных
политологов, особенно специалистов по
международному публичному праву).
3. Кибернетический
подход. Сформировался сравнительно
недавно, в 60-е г. прошлого столетия: Государство
– определенная информационная система
с прямыми и обратными связями. Осуществление
государственной власти мыслится как
движение информации от государства к
обществу (прямая связь) и от общества
к государству (обратная связь).
4. Социологический
подход. Зародился в 17-18 в. Сторонники
этого подхода трактуют его либо как особым
образом организованное общество, либо
как определенную политическую организацию,
не совпадающую с обществом. В современной
науке является наиболее распространенным
подходом.
1. Государство есть исторически
развивающееся явление, т.е. его роль
и значение рассматривались применительно
к конкретно-историческому периоду
его развития, с использованием
тех объективных факторов, которые
характерны для данного периода.
2. Государство есть продукт общественного
развития, т.е., применительно к государственно-организованному
обществу, оно является основной управляющей
системой.
3. Русские юристы излагали в своих работах
следующие определения понятия государства.
Так Коркунов считал, что государство
есть «общественный союз, представляющий
собою самостоятельное, признанное принудительное
властвование над свободными людьми».
Трубецкой считал, что «государство есть
союз людей, властвующих самостоятельно
и исключительно в пределах определенной
территории». Гумплович определяет государство
как «естественно возникшую организацию
властвования, предназначенную для охраны
определенного правопорядка». Следует
заметить, что сторонники марксистко-ленинской
теории определяли государство как организацию
политической власти экономически господствующего
класса, машину для угнетения одного класса
другим, чтобы удержать в повиновении
одному классу прочие подчиненные классы.
Таким образом, указанные определения
носили сугубо классовый характер, который
является важнейшим признаком любого
государства.
4. Несколько иное, более современное определение
содержится в работе профессора С.С. Алексеева,
который под государством понимает особую
организацию политической власти экономически
господствующего класса (трудящихся во
главе с рабочим классом - в социалистическом
обществе), располагающую специальным
аппаратом принуждения и придающую своим
велением обязательную силу для населения
всей страны.
Существуют и другие определения понятия
государства, но всех их объединяет то
обстоятельство, что любое государство
должно рассматриваться в его исторической
действительности и во всех его исторических
проявлениях
47. Правовая семья:
понятие и виды.
Категория «правовая система»
относительно новая в нашей юридической
литературе, она вошла в научный обиход
в 80-е годы.
Правовая система- это конкретно-историческая
совокупность права (законодательства),
юридическая практика и господствующей
правовой идеологии отдельной страны
(государства).
«Классифицировать системы
права – значит выяснить, обладают ли
определенные правовые системы общими
чертами, достаточно важными и многочисленными,
чтобы объединить их в одну категорию,
одну семью, одну группу» (С.99 Раймон Леже):
французская система права, английская
система права, немецкая система, итальянская
система…
Одновременно с понятием «правовая
система» используется и понятие «правовая
семья».
Правовая семья – это совокупность национальных
правовых систем, основанная на общности
источников, структуры права и исторического
пути его формирования.
Именно французский компаративист,
профессор Рене Давид в 1950-х гг. показал,
что можно достаточно удачно классифицировать
число правовых систем мира на три большие
правовые семьи, образованные на основании
двух критериев: технического и идеологического.
1. Романо-германская
правовая семья (исторические корни
относятся к римскому праву), которая объединяет
системы права, где с точки зрения правовой
техники судебные решения руководствуются
в первую очередь писаным законом, а правосудие
понимается там как конечная цель права.
В системах, отнесенных к той
семье (большое число европейских государств
и несколько американских), правовые нормы
являются обобщенными и кодифицированными
по большей части. Их применяют судьи,
интерпретируя их в случае необходимости,
но играя тем самым только вспомогательную
роль в определении права. (Раймон Леже).
2. Семья правовых систем
общего права (англосаксонского права).
Ее источником является английское право.
«Системы, способные к нему присоединиться,
в идеологическом аспекте должны иметь
ту же конечную цель, какой обладает романо-германская
правовая семья, поскольку английское
право также видит вершину своего развития
в торжестве правосудия. Но у него своя
техника: право зависит главным образом
от судьи, который, конечно, ссылается
на акты писаного права, но фундаментальные
положения, составляющие основу для большинства
решений, он черпает из предыдущих постановлений
судов в соответствии с правилом соблюдении
прецедентов» (С.102 Раймон Леже). Объединяет
английское право, ирландское право, право
США, Канады, Австралии и Новой Зеландии:
в этих системах право остается в большей
степени судебным.
3. Семья правовых систем
социалистического права. Эта система
находит принцип, определяющий ее идентичность,
в идеологическом критерии. Она объединяет
правовые системы, которые в техническом
плане покоятся на законе, как это делают
системы Романо-германской правовой семьи,
но в отличие от последних она руководствуется
своеобразной конечной целью, созданием
нового общества, коммунистического общества,
в котором больше не будет возможностей
для эксплуатации человека и в котором
каждый будет иметь по своим потребностям,
а государство и право будут постепенно
утрачивать свою роль вплоть до полного
отмирания. Эта концепция государства
и права вдохновлялась философией марксизма-ленинизма,
а Советский Союз являлся главным выразителем»[14].
«Семья систем социалистического
права канула в лету но не существует уверенности,
что разрыв с идеологией является окончательным
во всех государствах, которые раньше
принадлежали к этой семье»[15].
4. Мусульманская правовая
семья. Мусульманское право представляет
собой систему норм, выражающих в религиозной
форме волю и интересы религиозной знати,
которые изначально санкционировались
поддерживались теократическим мусульманским
государством (Саидов Л.Х. Сравнительное
правоведение. Ташкент, 1999. С.346-363). Сложившись
в своей основе еще в У11-Х вв. в период становления
и развития феодальных отношений в Арабском
халифате, мусульманское право неизменно
выступает лишь как одна из сторон ислама.
Эта религия, отмечается в научных источниках,
содержит в себе, во-первых, теологию которая
устанавливает и уточняет, во что мусульманин
должен верить, а во что не должен, а во-вторых,
предписания верующим, указывающие на
то, что ни должны делать, а чего не должны.
В исламской религии совокупность таких
предписаний называется шариатом (в переводе
с арабского – «путь следования») и составляет
собственно то, что называют мусульманским
правом ( М.Н.Марченко. С.92 со ссылкой на
Рене Давида).
47.Источники права:
понятие и виды.
Источники (формы) права - это
официальные способы внешнего выражения
и закрепления норм права.
Виды основных источников (форм)
права:
а) нормативно-правовой акт;
б) нормативно-правовой договор;
в) правовой обычай;
г) правовой прецедент.
Нормативно-правовой
акт - это исходящий, как правило,
от компетентного органа государства
акт-документ, содержащий нормы права.
В современных государствах
нормативно-правовой акт представляет
собой наиболее распространенный источник
права. Он устанавливает, изменяет, отменяет
нормы права, вводит их в действие. Основными
субъектами права, которые принимают и
издают нормативно-правовые акты, являются
соответствующие правотворческие органы
государства. Они принимают и издают нормативно-правовые
акты на основе и в пределах своей компетенции.
В современной Украине нормативно-правовые
акты бывшего СССР, которые не противоречат
Конституции и законам Украины, применяются
на основании Постановления Верховной
Рады Украины от 12 сентября 1991 г. "О порядке
временного действия на территории Украины
отдельных актов законодательства СССР"
и ст. 1 раздела XV Конституции Украины.
Нормативно-правовой договор
- это добровольное соглашение двух и более
сторон, содержащее нормы права.
Нормативно-правовой
договор - это, как правило, совместный
акт-документ, содержащий нормы права,
являющийся результатом добровольного,
взаимосогласованного волеизъявления
правотворческих органов ( субъектов правотворчества).
Нормативно-правовой договор
- основной источник права в международном
праве. Ратифицированные международные
договоры Украины - источник права Украины,
неотъемлемая часть ее национального
законодательства (ст. 9 Конституции Украины).
Во внутригосударственном праве Украины
к нормативно-правовым договорам относится,
например, коллективный договор, заключаемый
профкомом предприятия от имени трудового
коллектива с собственником или уполномоченным
им органом.
Правовой обычай - это санкционированный государством
обычай, приобретающий в силу этого общеобязательное
значение.
Санкционирование того или иного
обычая государством означает признание
им определенного обычая в качестве общеобязательного
правила поведения, адресованного соответствующим
субъектам права. Основанием санкционирования
государством обычаев является соответствие
направленности их регулятивного воздействия
на общественные отношения целям, задачам,
интересам государства. Санкционирование
государством обычая обусловливает приобретение
им таких признаков как общеобязательность,
охрана государством от нарушений. Эти
признаки правовых обычаев присущи и нормам
права непосредственно установленных
государством
Правовые обычаи в качестве
источника права появились давно. Об этом
свидетельствуют, например, законы XІІ.
таблиц (Древний Рим V в. до, н.э.). Законы
Драконта (Афины VII в. до н.э.) и другие юридические
памятники. Один из путей возникновения
права- появление так называемого обычного
права, состоящего из правовых обычаев.
В современных государствах,
включая Украину, сфера общественных отношений,
регулируемых правовыми обычаями, заметно
мала и ограничена, в отличие от сферы
действия законодательства.
Правовой прецедент - это решение государственного
органа (судебного, административного)
по конкретному юридическому делу, которое
является общеобязательным примером решения
последующих аналогичных дел.
Виды правовых прецедентов:
а) судебный;
б) администр
49
Предмет и методология теории
государства и права
Каждая наука имеет свой предмет исследования.
Предмет ТГП изучает
характеристику государства и права в
целом, признаки присущие любому обществу,
всем правовым системам, независимо от
их временных и пространственных характеристик.
Предмет
теории государства и права включает следующие
особенности:
1. Общие закономерности возникновения,
развития и функционирования государства и права
(возникновение государства и права,
смена их исторических типов, развитие
их сущности, эволюция форм гип, осуществление
функций гип, развитие правосознания и
правовой культуры граждан, развитие юридической
науки тгп).
2. Система основных понятий юриспруденции,
т.к. специфика предмета ТГП
заключается в том, что гип разрабатывает
систему понятий не только для себя , но
и для всей юриспруденции. К таким понятиям
можно отнести: право, источники права,
правовые акты, норма права, институт,
отрасль права, система права и система
законодательства, правовые отношения,
субъект и объект права, правоспособность
и дееспособность, законотворчество, правонарушение,
юридические коллизии, правовые привилегии
и иммунитеты, механизм правового регулирования
и воздействия, правовой режим и правовая
политика.
Особенности предмета ТГП является
и то, что гип исследуются во взаимосвязи,
как дополняющие друг друга социальные
институты.
Предмет ТГП следует
отличать от объекта ТГП. Объектом ТГП являются
гип, государственно-правовая действительность.
Предмет ТГП называют
двуединым, в него входят два основных
феномена – государство и право.
Единство предмета тгп
обусловлено неразрывным единством гип,
поскольку они:
-возникают одновременно в силу действия
одних и тех же факторов
-взаимодействуют в процессе своего функционирования
Методология ТГП-
это система всех методов, то есть приемов,
средств, принципов и правил, с помощью
которых изучается предмет науки.
Методы ТГП можно
разделить на общенаучный, частнонаучный,
специально-юридический.
Общенаучный
метод:
-логический (описание, анализ и синтез,
определение и классификация, доказывание
и опровержение.
-системно-структурный (явление исследуется,
как часть системы)
-функциональный (состоит из изучения
функций одних государственно-правовых
явлений по отношении к другим)
Частнонаучный
метод:
-социологический (опросы, анкетирование,
экспертные оценки)
-математические методы (измеряется уровень
законности и эффективности норм права, в том числе
в процентном соотношении)
-статистический (учет совершенных правонарушений
за определенный период)
-кибернетический (позволяет с помощью
системы понятий технических средств
познать государственно-правовые явления)
Специально-юридические
методы:
-формально-юридический метод (толкование
юридических терминов, анализ текстов
нормативных актов, устанавливает пробелы
в праве, предотвращает
коллизии)
-сравнительно-правовой метод (сопоставляет
различные правовые системы, например
Германия и Россия, данный метод привел
к возникновению сравнительного правоведения)
нистративный.