Автор работы: Пользователь скрыл имя, 27 Марта 2014 в 21:54, курс лекций
1. Проблемы правопонимания
Петражицкий, Муромцев, Эрлих
Право понималось как нормативная системность в советский период (общеобязательность, формальная определенность, гос. принуждение, нормативность).
В дореволюционный период была психологическая теория права (Л. Петражицкий), социальная теория права (право – это совокупность правоотношений). Социальная теория была и в советский период (Пионтковский, Миколенко): право – это правоотношение, нормы, правосознание).
В литературе существует попытка «разложить» индивида.
Конституционное право (Бойцов): (депутаты, индивид, гражданин, апатрид, должностное лицо) путает субъекта права с правовой реальностью, но на практике идет возврат к единой целостности субъекта права.
Две системы регулирования (частная, публичная) предполагают два аспекта субъекта права.
Институт гражданства.
Выделяются публично-правовой и гражданско-правовой аспекты.
Публично-правовой аспект.
В публично-правовом аспекте создается свой субъект.
Институт подданства.
Гессен. Подданство закрепляет принадлежность лица к государству. Под принадлежностью понимается безусловное господство государства над личностью, причем господство как в территориальном аспекте (на территории государства), так и в личном (даже если подданный за пределами территории государства, правовая связь сохраняется).
Гражданство.
Руссо, Гегель. Гражданство – это связь, основанная на возможности принятия законодательных решений.
Таким образом, гражданин – это лицо управомоченное, это участник государственного союза, а подданный – это лицо обязанное.
Гессен. Точка зрения, что эти конструкции могут быть совмещены. В настоящее время институт гражданства – это продолжение института подданства.
Институт гражданства, как правовой институт – это институт участия гражданина в правотворчестве.
Конвенция 1948г. Лицо правоспособно независимо от территории. Человек может участвовать в нескольких правовых союзах. Не может быть стандартного набора прав гражданина.
Таким образом, институт гражданства, как правовой институт, находится в зачаточном состоянии, а гражданство в политическом аспекте – это рудимент подданства.
Частно-правовой аспект.
Индивид не становится вторым субъектом права. Он рассматривается как некоторая самоценность, автономный самостоятельный центр.
Принципы:
В частно-правовом аспекте наметились 2 тенденции:
1. Имущественно-правовой аспект.
С римского частного права индивид воспринимается не сам по себе, а как часть имущества (как собственник, арендодатель и т.д.). Он является неким служителем хозяйственного оборота.
Девернуа. В частном праве индивид действует как элемент хозяйственного оборота. Здесь доминирует общий имущественный интерес.
Покровский. В основе частного права – личность, индивидуальность – «право чудака на существование». Никакой типизации быть не должно.
Идеальная модель частного права искажена посредством государственного регулирования. (государство начинает навязывать себя в качестве посредника). Государство начинает «опубличивать» эти отношения. Чем больше государство вмешивается в гражданское право, тем больше оно [право] становится публичным, а должно быть частным. Это делается в защиту прав человека.
Конструкция юридического лица.
Ст.48. Понятие и признаки юридического лица.
Признаки:
Организация – родовое понятие для юридического лица. Это неправовой феномен, следовательно, нельзя рассматривать правовой феномен (юридическое лицо) через неправовое понятие.
Древний Рим. Юридическое лицо – это НЕ физическое лицо (т.е. все лица, которые не являются физическими).
Германское определение юридического лица дается через организацию.
_______________
Возникают вопросы. Как разграничить участников, работников, само юридическое лицо?
_______________
Происходит подмена понятия юридического лица понятием организации. В результате этого государство не вписывается в конструкцию юридического лица.
Возникает вопрос – деньги на счете организации – это обязательственное право или нет? Сейчас создаются организации, которые имеют только деньги на счете.
Имущественная ответственность не ограничивается ответственностью юридического лица. Например – ликвидация – это организационная ответственность.
Назрела необходимость пересмотреть отношения имущественной ответственности. В ГК РФ содержится более широкий спектр ответственности, чем это предусматривается обязательствами.
Юридическое лицо невозможно рассматривать как совокупность имущества, как имущественный залог.
Этот признак характеризует юридическое лицо, как ЛИЦО.
Юридическое лицо – это участник имущественных и неимущественных отношений, правовых коммуникаций, независимо от внутреннего устройства.
Понятия «Юридическое лицо» и «Организация» НЕ тождественны.
Государство и муниципальные образования выведены из состава конструкции Юридического лица, однако новые формы не созданы.
Современная конструкция юридического лица смешивает Субъекта и Объект права.
Гражданское право создало конструкцию юридического лица для разных отраслей права. Эта конструкция наполняется имущественно-правовым содержанием.
Необходимо создать общую конструкцию юридического лица для Публичного и Частного права, но конкретизировать её для этих отраслей.
Сущность юридического лица.
Савиньи, Пукхе. Юридическое лицо – это квази-человек. Оно действует в правоотношениях подобно человеку, но не является реальным. Юридическое лицо волей не обладает.
Шершеневич. Для всего имущества в корпорации необходимо создать «фиктивное лицо».
Богданов (Гос-во и Право, 1997). Юридическое лицо – это фикция, которая создается для ухода от ответственности.
Грешников («Субъекты ГП»). Фиктивно не только Юридическое, но и физическое лицо. [С.И. Архипов считает, что в данном случае автор смешивает абстракцию и фикцию].
Теория фикции ничего не решает. Это отказ от объяснения природы Юридического лица.
Иеринг – юридическое лицо – это конструкция.
Коркунов – «это юридические скобки, где заключены юридические интересы».
Лошков, Елиневич, Кудинский. Эта теория реальна и имеет юридический характер но реальность не полная.
Г.Рюшелин. Любой субъект права – это место, к которому крепятся юридические права и обязанности.
Ельник, Лобан. Юридическое лицо создается законодателем с помощью утверждения право- дееспособности. Юридическое лицо – это не реальность, а творчество законодателя. Сам законодатель ничего сотворить не может – это реалии. Необходимо правосознание, организационная система.
Юридическое лицо – это реальность организма, который подобен человеческому.
Герне. Складывается коллективная воля. Юридические лица обладают честью, достоинством, может быть гражданство или подданство, могут участвовать в избирательной системе.
Петражицкий. Юридическое лицо – это реальность представлений.
Сириман. Юридическое лицо – это лицо, которое строится на воле. Это духовная субстанция.
Гернбург. Юридическое лицо – это социальная реальность, которая только оформляется правом.
Девернуа, Покровский, Аленков. Это реальн. социальн.. Юридическое лицо – это феномен правовой, совокупность правовых качеств человека.
Таким образом,
СУЩНОСТЬ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
К государству необходимо применять нормы о юридических лицах, пока это отражает его [государства] сущность.
Пробел в науке.
Государство – это не юридическое лицо, а что - ???. Неопределенность государства как субъекта права.
Возникает вопрос – что такое государство, как некоторое правовое явление.
Признаки: население, территория, власть и т.д. – это попытка описать государство как имущественную, физическую инстанцию.
Происходит отождествление государства и страны.
Ельник, Ильин, Н.Н. Алексеев. Государство как правовое явление.
Шершеневич. Государство – система организации принуждения.
Ельник. Государство – это правоотношение, совокупность правоотношений, правопорядок.
Государство – это субъект права – та инстанция, которая принимает решения.
Государство – это правовой объект.
Государство – это наполнитель их воли.
Государство как объект – аномально, оно должно быть субъектом права.
Ильин, Ельник. Государство в организационном плане – это правовая корпорация (совокупность первичных субъектов, которые взаимодействуют и которые формируют общую волю – ВОЛЯ СНИЗУ) или учреждение (реализуется только воля первого лица. Люди, проживающие в государстве – это подданные, а государство осуществляет общую волю по отношению к ним – ВОЛЯ СВЕРХУ).
Государство как корпорация противостоит государству как объекту и государству как правоотношению.
Как субъект государство обладает собственной волей, но это корпоративная воля.
Государство как объект – граждане имеют возможность …………… государство обеспечивает взаимодействие.
Корпорация – это внутренняя правовая организация и субъекты, взаимодействующие между собой, организуют правопорядок.
Ильин. Государство как корпорация строится по принципу восхождения интересов. Складываются общие интересы, общая воля.
Учреждение формирует волю сверху вниз. Государство навязывает свою волю участникам. Эта воля формируется независимо от граждан и они вынуждены исполнять эту волю.
По идее государство – корпорация, а с точки зрения реальных действий государство – это учреждение.
Возникает вопрос – государство – это юридическое лицо? Если считать, что государство – это корпорация, то оно является юридическим лицом. Конструкция юридического лица создавалась именно под государство.
Государство – представляет из себя совокупность правовых качеств и поддерживается человеком. Государство не отличается от юридического лица, но по закону не является им – это пробел законодателя.
Государство – это ОСОБОЕ юридическое лицо. Эта особенность выражается в том, что если другие юридические лица осуществляю свою волю как частную, то государство должно организовать взаимодействие субъектов, общую волю, создать правовые основания этого взаимодействия (правопорядок). Исходя из этого государство – это организация правового взаимодействия.
Чем ближе государство к корпорации, тем больше оно теряет качества субъекта. Возникает вопрос – государство суверенно? Может ли государство как корпорация являться суверенным.
Ельник. Суверенитет возникает не сразу с возникновением государства. В античности у государства не было суверенитета. Идея суверенитета формировалась во Франции в XIV-XV веках в результате борьбы с римскими представлениями (государство получало власть от Рима). Эта идея средневековая, абсолютическая, политическая.
Ж.Боден, Ельник. Правовая корпорация ограничивает суверенитет. Это происходит потому, что на одной территории возможно существование нескольких суверенитетов, следовательно возможно деление суверенитетов (США, Германия).
Идея правового государства и идея суверенитета НЕ СОВМЕСТИМЫ.
Теория разделения властей.
Правоспособность государства как субъекта права носит специальный характер. Она указана в законе и государство может действовать только в рамках закона.