Источники права современной России

С позиции юснатуралистического типа правопонимания, на источники права оказывает влияние множество различных факторов, в том числе неправового характера, обусловливающих невозможность выявления почти никаких общих свойств и системообразующих элементов у данных источников (божественная воля, человеческие эмоции, природа вещей, разум человека, народный дух и т.д.), а поэтому термин «система» в данном случае неприменим. На это обстоятельство указывал и М.Н. Марченко, подчеркивая следующее: «...естественное право по своей природе и характеру, в отличие от позитивного права, - это в своей основе никак не объективированное и формально не организованное право. Содержание, принципы, требования, идеи и другие им подобные естественно-правовые компоненты отнюдь не выступают в каком бы то ни было упорядоченном, систематизированном, формально организованном виде»¹⁰.

В связи с этим следует  вести речь только о системе источников позитивного права (внутри одного и  того же типа - функциональная системность, то есть изменения одного элемента закономерно приводят к изменению других, а между разными типами, например, между нормативным правовым актом и судебным прецедентом - содержательная, то есть сообразная внутренней логике).

Для целостности источников позитивного права характерны: структурность (наличие элементного состава, иерархических связей), организованность (функционирование для достижения общей цели - упорядочивания отношений), множественность, когерентность, эмерджентность, взаимодействие с окружающей средой (преимущественно с отрицательной обратной связью, обеспечивающей гомеостаз). Иные системные свойства: формальность, умеренная закрытость, неорганичность, относительная гетерогенность. Системообразующий элемент (фактор) - государство. А значит, в данном случае можно говорить о механической, искусственно созданной и поддерживаемой системе.

Совокупность источников государственного права обладает следующими общесистемными свойствами: структурность (иерархия на основе юридической силы и уровня правотворческого органа), организованность (общая цель - упорядочивание отношений в социуме, воспроизводство  государственного права), когеренция, взаимодействие с окружающей средой, характеризующееся отрицательной обратной связью (то есть единственным внешним фактором, влияющим на данную совокупность, является государство, сама же совокупность на государство и окружающую среду в целом практически не влияет), множественность, суммативность (отсутствие эмерджентности; при увеличении или сокращении количества компонентов она не претерпевает заметных функциональных изменений, но может изменять свои размеры и границы). К системным свойствам источников государственного права следует отнести нижеуказанные: гомеостаз, поддерживаемый усилиями государства, формальность, гомогенность, предсказуемость, закрытость, механистичность. Отсутствие системообразующего элемента компенсируется государственным воздействием.

Можно сделать вывод, что  источники государственного права  представляют собой несистемную совокупность, элементы которой обладают рядом системных свойств.

Совокупность источников обычного права обладает определенной организованностью (стремлением к  достижению баланса в социуме), множественностью, когерентностью, эмерджентностью, в большей степени положительной обратной связью с окружающей средой. Однако она слабо структурирована (обычаи и традиции не имеют иерархии, подсистем), что в определенной степени компенсируется органичностью.

Кроме того, данной целостности  принадлежит: устойчивость, невысокая степень энтропии (вследствие стихийного образования), линейность, децентрализация, непрерывность функционирования, немеханистичность, неформальность, открытость, синкретичная связь с моралью, самовоспроизводство и др. Системообразующий элемент - общественный авторитет.

На основе вышеобозначенного можно сказать, что источники обычного права представляют собой органичную систему, а вышеперечисленные характеристики являются свойствами системы в целом.

Совокупность источников международного права характеризуется  двойственностью, проявляющейся в  одновременном существовании источников собственно международного права и  межгосударственного права, что  также обусловливает одномоментное  наличие противоположных системных  свойств источников данной формы  права. Источникам межгосударственного права характерны: динамичность, структурность, организованность, когерентность, множественность, нелинейное с отрицательной обратной связью взаимодействие с окружающей средой, неорганичность, формальность, центростремительность, негэнтропия. Источники собственно международного права обладают следующими системными свойствами: организованностью, множественностью, слабой структурностью, децентрализацией, эмерджентностью, когерентностью, фрагментарностью, центробежностью, линейным взаимодействием с окружающей средой, характеризующимся положительной обратной связью, определенной степенью энтропии, содержательностью. Подобная противоречивость системных свойств и невозможность выделить единый системообразующий элемент источников международного права обусловливают вывод об отсутствии в данном случае системы.

Для совокупности источников романо-германского права характерны следующие общесистемные свойства: структурность, организованность, когерентность, множественность, положительная обратная связь с окружающей средой, суммативность. Системообразующий элемент данной целостности представляется трудноопределимым.

Кроме того, к наиболее значимым системным свойствам источников романо-германского права следует  отнести политико-юридическую «насыщенность», абстрактность, формальность, закрытость, этатизм, энтропию, фрагментарность, динамичность.

Таким образом, в целом  можно сделать вывод о наличии единой, удовлетворяющей все подходы, научные позиции и теоретические аспекты системы источников права. Однако с точки зрения отдельных типов правопонимания, на основе выделения общесистемных свойств, иных свойств системы и системообразующих элементов, а также принимая во внимание многогранность и полисемантичность понятия «источник права» в юридической науке, можно говорить о наличии системности в определенном смысле, прежде всего находящей отражение в системных свойствах отдельных источников права.

2. Основные  виды источников права

2.1. Нормативный акт

Нормативно-правовой акт  занимает особое место среди иных источников права и является ведущим источником права в странах романо-германской правовой семьи, в том числе и в отечественной правовой системе.

Нормативно-правовой акт  специально создавался для того, чтобы  быть источником права, поэтому в  него изначально заложены такие свойства, которые позволяют ему быть оптимальной  формой права.

По сравнению с другими  источниками права нормативно-правовой акт имеет ряд преимуществ. Достоинства  нормативно-правового акта как источника  права:

1. Нормативный акт, благодаря определенным правилам изложения, содержит точные, лаконичные формулировки правовых норм, которые исключают возможность разночтений и обеспечивают единообразие применения нормативного материала. Это качество соответствует такому свойству права как формальная определенность;
2. Нормативные акты в совокупности образуют единую систему законодательства;

Каждый нормативный акт  имеет свое определенное место в  иерархии нормативного материала, связан с иными актами, рассчитан на комплексное  применение правовых актов. Нормативные  акты издаются в соответствии с потребностями  той или иной отрасли права, либо же освещают определенный круг однотипных общественных отношений, т.е. соответствуют  в той или иной степени системе  права. Это позволяет беспрепятственно пользоваться нормативным материалом по мере необходимости, облегчает поиск  нужных нормативных предписаний, помогает избегать противоречий, возможных в  отдельных нормативных предписаниях. Эти качества нормативно-правового  акта соответствуют такому свойству права как системность.

3. Нормативно-правовые акты могут быть быстро приняты, изменены или отменены по мере необходимости;

В результате они лучше  других источников права соответствуют  потребностям общественного развития, более соответствуют типу и уровню общественных отношений, чем иные источники. Это качество нормативных актов  называется оперативностью и соответствует  такому свойству права как динамизм.

Нормативный акт является наиболее распространенным и даже первостепенным источником права для всех стран, включаемых в систему «писаного права».

Нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты.

Все эти акты образуют иерархическую  систему, во главе которой стоит  Конституция - основной закон государства, обладающий высшей юридической силой.

Вообще юридическая сила акта зависит от места издавшего  его органа в системе органов  государства. На сегодняшний день закон  является ведущим, хотя и не единственным источником права в Российской Федерации,. Необходимо лишь четко определить соотношение законов и иных источников.

Высшая юридическая сила закона определяет и его характеристики как источника права, а это  в свою очередь означает, что нормы  права, содержащиеся в иных правовых источниках, могут действовать и  применяться в следующих случаях:

1. Если данное отношение не урегулировано законом;
2. Иные источники права не противоречат закону;
3. Ссылка на любые другие источники права в данном случае допускается законом;

При наличии всех перечисленных  условий для разрешения конкретного  юридического дела привлекаются нормы  права, содержащиеся в иных официальных  источниках.

Соотношение закона и иных источников права выражается в том, что использование любых источников права, помимо закона, возможно лишь в  том случае, если это разрешается  законом. В противном случае используемые нормы не будут считаться правовыми, а, следовательно, и не будут иметь  юридического значения.

2.2. Нормативно-правовой договор 

Современная юридическая  наука до сих пор не выработала единого понимания нормативного правового договора, а это означает, что данная проблема до сих пор  остается актуальной.

В связи с этим одной  из задач является детальное изучение сущности нормативного правового договора.

Необходимо отметить, что  одним из первых советских правоведов, исследовавших проблему договоров  на общетеоретическом уровне, был  Н.Г. Александров¹¹. Его позиция противопоставления договоров-сделок нормативным договорам соответствовала классификации, предложенной Ф.В. Тарановским. По мнению последнего, договор-сделка является юридическим фактом, порождающим юридическое отношение, а нормативный договор - нормативный факт, «источник позитивации права»¹² .

В последнее время увеличивается  роль нормативного договора как источника  права. Тем не менее очень мало исследователей поднимают проблему общетеоретического рассмотрения такого значимого правового института, как нормативный договор. В основном нормативный договор изучается применительно к отраслевой принадлежности.

В содержательном и терминологическом  плане «нормативный правовой договор» традиционно рассматривается как синоним «нормативного», «правового», а иногда даже и «публичного» договора. С точки зрения источника права его, как правило, противопоставляют частному, индивидуальному договору. В дальнейшем в настоящем исследовании термин «нормативный правовой договор» будет рассматриваться как синоним «нормативного» договора.

Среди ученых, подходивших  к изучению нормативного договора, стоит выделить: Н.Г. Александрова¹³, А.В. Демина ¹⁴, В.В. Иванова ¹⁵, А.Д. Корецкого¹⁶, О.Е. Кутафина¹⁷, Н.П. Кучерявенко¹⁸, М.А. Нечитайло¹⁹, Ф.В. Тарановского²⁰, Ю.А. Тихомирова²¹, Р.З. Ярмухаметова²²  и др.

Нормативный договор представляет собой особый вид договора. По мнению исследователей нормативного договора, одной из причин умаления его роли служит недооценка его в практике правового регулирования.

А.В. Демин сформулировал  определение нормативного договора на основе разграничения правовых актов  на нормативные и индивидуальные, содержащееся в Постановлении Верховного Суда Российской Федерации от 27 апреля 1993 г. N 5 «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении дел по заявлениям прокуроров о признании правовых актов противоречащими закону»²³ . По его мнению, под нормативным договором следует понимать договорный акт, устанавливающий правовые нормы (правила поведения), обязательные для многочисленного и формально неопределенного круга лиц, рассчитанный на неоднократное применение, действующий независимо от того, возникли или прекратились предусмотренные им конкретные правоотношения²⁴ .

В свою очередь, В.В. Иванов дополнил и расширил определение нормативного договора, предложенного А.В. Деминым. По мнению В.В. Иванова, «нормативный договор - это совместный правовой акт, оформление выражения согласованных обособленных волеизъявлений субъектов правотворчества, направленных на установление правовых норм»²⁵ .