Лекции по "Предпринимательству"

Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций (потребительские кооперативы , общественные и религиозные организации, учреждения, благотворительные и иные фонды и другие формы, предусмотренные законом):

Некоммерческие организации вправе заниматься предпринимательской деятельностью  постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых создана некоммерческая организация. Прибыль от предпринимательской деятельности НКО не подлежит перераспределению между членами или участниками некоммерческой организации, а направляется на достижение целей, ради которых она создавалась.  Такая деятельность должна быть указана в учредительных документах =>специальная хозяйственная компетенция. 

Исключение: не могут заниматься предпринимательской деятельностью объединения юридических лиц (ассоциациям и союзам). Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в нем (п. 1 ст. 121 ГК РФ).

В ст.24 ФЗ «О некоммерческих организациях»  от 12.01.1996 указаны следующие виды предпринимательской деятельности :

- приносящее прибыль производство  товаров и услуг, отвечающих  целям создания некоммерческой  организации 

- приобретение и реализация  ценных бумаг, имущественных и  неимущественных прав

- участие в хозяйственных обществах  и участие в товариществах  на вере в качестве вкладчика.

Законодательство отдельно регулирует вопросы осуществления  предпринимательской деятельности некоммерческими организациями различных организационно-правовых форм.  Например,  
политическая партия, ее региональные отделения и иные структурные подразделения вправе осуществлять следующие виды предпринимательской деятельности: 
1) информационная, рекламная, издательская и полиграфическая деятельность для пропаганды своих взглядов, целей, задач и обнародования результатов своей деятельности; 
2) изготовление и продажа сувенирной продукции с символикой и (или) наименованием политической партии, а также изготовление и продажа издательской и полиграфической продукции; 
3) продажа и сдача в аренду имеющегося в собственности политической партии движимого и недвижимого имущества.

 

! В проекте изменений в ГК предлагается все юридические лица разделить на две категории, которые распространяются как на коммерческие, так и некоммерческие организации:

1. Корпорации – организации, основанные на началах членства их учредителей (участников) : хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации и союзы.
2. Унитарные организации – организации , в которых ее учредители не становятся участниками и не приобретают прав членства : государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, религиозные организации.

 

15. Хозяйственная компетенция.

Хозяйственная компетенция (по-другому «хозяйственная правоспособность субъектов предпринимательской деятельности») как необходимый элемент правосубъектности означает совокупность прав, которыми наделен субъект в соответствии с законом и учредительными документами, а в некоторых случаях - на основании лицензии. Это возможность осуществления субъектом определенных видов предпринимательской деятельности, совершения сделок.

Виды хозяйственной  компетенции:

1)Общая

2)Специальная

3)Исключительная

1) можно заниматься любыми  законными видами деятельности. Коммерческие организации (ст. 49 ГК РФ: кроме унитарных предприятий)  и и.п. в силу общей нормы ст. 18 ГК.

2) можно заниматься только  теми видами деятельности, которые  указаны в учредительных документах. Унитарные предприятия, некоммерческие  организации. Государство. 

3) можно заниматься только  одним каким-то видом деятельности  и некоторыми смежными. Аудит,  например, предполагает в какой-то  мере консалтинг. Банки, страховые  организации, страховые организации,  профессиональные участники РЦБ.

 

16.  Правовой  статус дочерних и зависимых  обществ. Правовой статус филиалов, представительств, иных обособленных  подразделений.

Статья 105, 106 ГК определяют правовой статус дочерних, зависимых обществ.

ДОЧЕРНИМ признается хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом.

Условия:

А)преобладающее участие одного общества в другом (не обязательно контрольный пакет акций: 50%+1, главное такое количество, которое дает возможность оказывать влияние на принятие решений)

Б) наличие договора о подчинении одной компании указаниям другой, например, в виде соглашения с управляющей  компанией, которой передаются полномочия исполнительного органа общества

В) любая иная возможность одной  компании определять решения другой компании. У общества, установившего  контроль за несколькими организациями, сообща владеющими контрольным пакетом  акций другого общества, есть возможность  контролировать это другое общество.

Дочернее общество не является какой-либо особой организационно-правовой формой или разновидностью хозяйственных  обществ. Всякое хозяйственное общество может быть признано дочерним при наличии хотя бы одной из названных выше ситуаций, в том числе только в отношении конкретной сделки. Дочерним может быть только хозяйственное общество, а контролирующим ("материнским") – не только общество, но и товарищество.

Последствия признания  общества дочерним:

1)общество, которое вправе давать  дочернему обществу обязательные  указания, отвечает солидарно с  дочерним обществом по сделкам,  заключенным во исполнение таких  указаний

2)при доказанности вины основного  общества в банкротстве дочернего  возникает его субсидиарная ответственность  перед кредиторами го общества. Дочернее же общество ни при каких условиях не отвечает по долгам основного.

ЗАВИСИМЫМ признается хозяйственное общество, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Такая возможность основана на их взаимном участии в капиталах друг друга, не достигающем, однако, степени "контрольного пакета", то есть не позволяющем говорить о таких взаимосвязях как об отношениях дочерних и "материнских" обществ. Появляется возможность оказывать взаимное влияние на принятие решений друг друга.

Последствия:

1)преобладающее общество  должно публично объявить о  своем участии в зависимом  обществе для сведения всех  других участников имущественного  оборота. (Это, в частности, может означать публичную информацию об учредителях того или иного общества и о размере их участия в его уставном капитале. ООО публикуют сведения в органе печати, в котором приводятся данные о государственной регистрации юридических лиц – журнал «Вестник гос. регистрации», сайт ФНС)

2)антимонопольное законодательство, а также законодательство о  банках, страховых и инвестиционных  компаниях может предусматривать  ограничения (пределы) такого  участия, в том числе взаимного.

Зависимые общества также  не составляют какой-либо самостоятельной  организационно-правовой формы или  разновидности хозяйственных обществ. Зависимыми (и преобладающими) в данном смысле могут быть только хозяйственные общества, но не товарищества. 

Статья 55 ГК определяет правовой статус филиалов, представительств

Критерий	Филиал	Представительство
Определение	обособленное подразделение  юридического лица, расположенное вне  места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства	обособленное подразделение  юридического лица, расположенное вне  места его нахождения, которое  представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту
Функции	Представительская и производственная (заключение и исполнение  сделок, производство товара). !!! Могут иметь отдельный баланс, расчетный счет в банке.	Представительская (заключение сделок)
Кем назначаются руководители	юридическим лицом и действуют  на основании его доверенности	юридическим лицом и действуют  на основании его доверенности
Где отображаются	должны быть указаны в  учредительных документах создавшего их юридического лица	должны быть указаны в  учредительных документах создавшего их юридического лица
Особенности налоговых проверок	ст. 89 НК РФ налоговые органы вправе проверять филиалы независимо от проведения проверок самого налогоплательщика	выездные проверки возможны только при проверках юридического лица

Иные обособленные подразделения: отделения,  конторы, бюро. Отличие  от филиалов, представительств: есть территориальная  обособленность, однако нет имущественной  обособленности.

НК РФ под обособленным подразделением организации понимается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Рабочее место признается стационарным, если оно создается на срок более месяца (ст. 11 НК РФ). С созданием обособленного подразделения связывается необходимость постановки на налоговый учет по месту его нахождения.

 

17. Правовое регулирование малого и среднего предпринимательства.

1)Правовое регулирование  вопросов в сфере малого и  среднего предпринимательства базируется  на положениях Конституции РФ, в соответствии с которыми в Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34). При этом ч. 2 ст. 34 Конституции РФ запрещает экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Вопросы поддержки малого и среднего предпринимательства субъектов относятся к общему ведению РФ и субъектов.

2)ФЗшечки

Основное место отведено ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации"

Его отличия от старого  ФЗ 1995 «О гос. поддержке малого и среднего предпринимательства в России»:

Цель – развитие, а  не поддержка

Центр гос. поддержки смещен от федерации к субъектам

Новый декларативен, мало реальных гарантий.

Субъекты – организации (коммерческие, кроме унитарных+потребительские кооперативы), и/п

3 группы условий для признания  субъектом малого и среднего  предпринимательства (ст.4 ФЗ):

1. Доля в уставном капитале. Доля публичных лиц, фондов, религиозных организаций – не более 25%. Доля иных лиц, не субъектов малого и среднего предпринимательства – не более 25%.

2.  Средняя численность работников за год:

Микропредприятия – до 15

Малые предприятия – до 100

Средние предприятия –  от 101 до 250.

3. Выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета НДС (ст.249 НК РФ, а не 248: доходы-расходы) или балансовая стоимость активов за предшествующий календарный год

Постановление Правительства  от 22 июля 2008г: предельные значения

микропредприятия - 60 млн. рублей;

малые предприятия - 400 млн. рублей;

средние предприятия – 1 млрд рублей.

Другие федеральные  источники: ГК (ст.2), НК (. 4.3. ст. 271, п. 2.3. ст. 273, подп. 1 п. 5 ст. 346.5, п. 1 ст. 346.17), Бюджетный кодекс. ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", ФЗ "О защите конкуренции", ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

3) Подзаконные  акты

Речь идет о подзаконных  нормативных правовых актах федерального уровня: указах Президента РФ, постановлениях Правительства РФ, нормативных актах  федеральных органов исполнительной власти.

Среди наиболее значимых с точки зрения сферы регулирования комментируемого Закона здесь можно отметить такие акты, как: Указ Президента от 15.05.2008 г. N 797 "О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности", постановление Правительства РФ от 06.05.2008 г. N 358 "Об утверждении Положения о ведении реестров субъектов малого и среднего предпринимательства - получателей поддержки и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования указанными реестрами" и ряд других документов.