Лекции по "Предпринимательству"

Примеры обычаев  делового оборота:

Отсылки к ОБД содержатся в ряде статей ГК РФ (ст. 309, 311, 314, 315, 474 ГК РФ и др.).

Пункт 2 ст. 474 ГК: Если порядок проверки качества товара не установлен в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, то проверка качества товара производится в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно применяемыми условиями проверки товара, подлежащего передаче по договору купли-продажи.

ОБД предусматриваются транспортным законодательством (ст.127,129,130 кодекса  торгового мореплавания)

 Ст. 130  КТМ – срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно (сталийное время) определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения – сроками, обычно принятыми в порту погрузки)

Необходимо отличать ОБД от обыкновения. Обыкновение  – сложившееся правило, которым стороны договора согласились руководствоваться, в связи с этим оно приобрело для них юридическое значение.

Отличие ОБД от обыкновения:

Обычай существует независимо от сторон, заключающих договор, и  применяется в качестве общего правила (если стороны не договорились об ином или иное не установлено в законе).

Деловые обыкновения применяются, если в договоре стороны прямо  договорились об этом либо если договор позволяет предположить намерение сторон руководствоваться тем или иным обыкновением. Деловое обыкновение представляет собой подразумеваемое условие договора. Если такового условия в договоре нет, обыкновение не учитывается как обязательное правило.

 Формально в РФ судебная и арбитражная практика не признается в качестве источника права. Михайлов: источник должен влиять на материальную норму права! Кроме того, существует принцип разделения властей, согласно которому суд применяет право, а не создает его. Однако, безусловно, она имеет значение в правовом регулировании отношений с участием предпринимателей.

Постановления и  разъяснения Пленума ВС РФ и ВАС РФ – толкование норм права для единообразного применения норм законодательства о предпринимательстве. Они не содержат новых правил поведения, однако закрепленное ими толкование правовых норм является обязательным для судов. В некоторых случаях принимаются совместные постановления судебных органов. Так, Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ 2 апреля 1997 г. приняли совместное постановление N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах».

Акты Конституционного суда – источники права, т.к. влияют на материальные нормы («негативный законодатель» - норма подлежит отмене в случае признания ее неконституционной).

12.  Понятие  и виды субъектов предпринимательского  права. Понятие «Хозяйствующий  субъект»

Необходимо различать понятия  «субъект предпринимательского права» и «субъект предпринимательской  деятельности».

Субъект предпринимательского права – лицо, которое в силу присущих ему признаков участвует или может участвовать в предпринимательских правоотношениях, граждане-предприниматели, коммерческие и некоммерческие юридические лица, Российская Федерация, субъекты РФ, органы местного самоуправления, учреждения и организации и т. д. Они могут в течение длительного времени не вступать ни с кем в предпринимательские (хозяйственные) правоотношения.

Субъект предпринимательской  деятельности - лицо, деятельность которого направлена на получение дохода, а также правовой статус которого регулируется предпринимательским правом. Субъекты предпринимательской деятельности всегда конкретны и наделены обязанностями и правами в сфере хозяйствования.

Круг субъектов определяется гражданским  законодательством. Специфика: особая роль государства: гос-во участвует через систему органов как в горизонтальных отношениях, так и вертикальных отношениях. Одновременно участие одного и того же органа в горизонтальных и вертикальных отношениях невозможно!!!

Виды субъектов предпринимательского права различают:

1) в зависимости от  наличия или отсутствия юридического  лица:

А) индивидуальный предприниматель  без образования юридического лица (ч I ст. 23 ГК РФ) ;

Б) коммерческая и некоммерческая организации (ст. 50 ГК РФ).

Гражданин вправе заниматься предпринимательской  деятельностью без образования  юридического лица в качестве индивидуального  предпринимателя с момента государственной  регистрации его в этом качестве, а также создавать юридические  лица самостоятельно с другими лицами.

Надо отметить, что к субъектам  предпринимательства можно отнести  любого гражданина, который даже без  регистрации оказывает услуги, производит товары, выполняет работы или использует иным образом свое имущество самостоятельно и на постоянной основе в целях  получения дохода, поскольку суд  может применить к сделкам  такого лица правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской  деятельности (п.4 ст.23 ГК РФ).

К коммерческим организациям относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст.50 ГК РФ).

Некоммерческие организации. Для достижения своих целей они могут заниматься предпринимательством, но правосубъектность таких лиц строго ограничена целями, ради которых они созданы (п.3 ст.50 ГК).

2) по признаку происхождения  собственности:

А) публичные, учрежденные государством, субъектами РФ,

Б) частные, учрежденные гражданами и юридическими лицами частного права (ст. 212 ГК РФ);

3) по экономическим показателям:

А) малые;

Б) средние;

В) крупные,

4) по признаку основной  деятельности в сферах:

А) промышленности;

Б) сельского хозяйства;

В) транспорта;

Г) торговли.

Иные субъекты предпринимательства:

1) филиалы, представительства и  иные структурные подразделения  коммерческих организаций,

2) производственно-хозяйственные  комплексы (финансово-промышленные  группы, холдинги, простые товарищества  и иные объединения предпринимателей  без образования юридического  лица).

Филиалы как обособленные подразделения осуществляют часть функций или все функции коммерческой организации по месту своего нахождения, поэтому зачастую результаты их деятельности и эффективность работы оцениваются как консолидированно (вместе с результатами работы всей организации), так и отдельно от иных подразделений. Представительства представляют и защищают интересы коммерческой организации за пределами нахождения ее органов управления. Сам факт открытия представительства уже свидетельствует о постоянстве и долгосрочности интересов организации в месте нахождения представительства.

Предпринимательские объединения занимают особое место среди этой категории лиц, поскольку они обеспечивают концентрацию капитала и его использование в одних интересах, консолидированных на горизонтальной основе путем заключения гражданско-правового договора (характерно для простых товариществ и некоторых ФПГ) или на вертикальной основе вследствие преобладающего участия одного лица в капитале других лиц (к таким объединениям относятся холдинги, отношения между участниками которых строятся по принципу основное - дочернее общество). В последнем случае это приводит к возникновению отношений экономического контроля, субординации и подчинения между внешне независимыми юридическими лицами. ФПГ и холдинги объективно не являются лицами по гражданскому законодательству, но в РПП их выделяют как субъектов в силу особого значения для рынка.

К субъектам предпринимательства следует также отнести лиц, являющихся частью инфраструктуры рынка и участвующих в создании иных (правовых, политических, организационных) условий функционирования экономики. Ими являются, в частности, товарные и фондовые биржи, инвестиционные фонды, негосударственные пенсионные фонды, саморегулируемые организации и иные объединения предпринимателей, органы государственной власти и местного самоуправления.

Существует и существовала попытка выработки единого термина  для всех субъектов (60-е гг. хоз орган).

Сейчас часто используют термин хозяйствующий субъект. Ст.4 ФЗ «О защите конкуренции», термин должен использоваться в конкурентном законодательстве.

Хозяйствующий субъект - коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, индивидуальный предприниматель, иное физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации.

Существует противопоставление в  законодательстве: Хозяйствующий субъект  VS гос. орган.

Единый термин «предприниматель»: и физическое, и юридическое лицо.

Термин «предприятие» использовать нельзя, т.к. согласно ст.132 ГК оно является объектом гражданских прав.

 

13. Индивидуальный предприниматель  как субъект предпринимательского  права.

Индивидуальным  предпринимателем признается дееспособный гражданин, самостоятельно, на свой риск и под свою личную имущественную ответственность осуществляющий предпринимательскую деятельность и зарегистрированный для этих целей в установленном порядке.

Предпринимательская деятельность - осуществляемая на свой страх и риск, самостоятельная деятельность, направленная на регулярное получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

К индивидуальным предпринимателям применяются правила гражданского кодекса регулирующие деятельность юридических лиц, кроме случаев когда для предпринимателей прописаны отдельные статьи законов, либо правовых актов (п.3 ст.23 ГК)

Индивидуальный предприниматель  отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом.

Индивидуальными предпринимателями могут быть:

• совершеннолетние, дееспособные граждане РФ
• несовершеннолетние граждане РФ (с 16 лет, вступившие в брак - ч.2 ст.21 ГК РФ или эмансипированные - ст.27 ГК РФ)
• иностранные граждане, проживающие на территории РФ

Государственные и муниципальные  служащие не могут быть индивидуальными  предпринимателями.

И.П. занимает промежуточное положение  между физическим лицом и юридическим  лицом.

Сходство с  физ.лицом:

-может заключать ТД, выступая  работником;

-может вступать в брак;

-может как наследовать, так и ЗАВЕЩАТЬ свое имущество

-есть перечень имущества,  на который нельзя обратить  взыскание (статья 446 ГПК)

Сходство с  юр.лицом:

-необходимость гос. регистрации

-необходимость учета  имущества

-повышенная ответственность  независимо от вины (как и коммерческие  организации)

Тенденция (последние 10 лет):

В отношении и.п. чаще начинают применяться нормы, ранее  адресованные только юр.лицам:

-система гос. регистрации (с 2004 на общих принципах)

-лимит расчета наличными  средствами (с 2007 года 100 тыс. для  юр.лиц и и.п.)

-трудовая книжка ведется  (юр.лицами и и.п.)

Государственную регистрацию  индивидуального предпринимателя  осуществляет ФНС РФ. Предприниматель регистрируется по в районной налоговой по месту прописки.

Подробно о  гос. регистрации смотри вопрос 21.

Банкротство и.п.:

1)основанием для признания  индивидуального предпринимателя  банкротом является его неспособность  удовлетворить требования кредиторов  по денежным обязательствам и  (или) исполнить обязанность по  уплате обязательных платежей (статья 214 ФЗ «О банкротстве»)

2)предприниматель, к которому  имеется не удовлетворенное в  течение трех месяцев требование (совокупность требований) на общую  сумму не менее 10 тыс рублей, может быть признан банкротом вне зависимости от того, превышает ли сумма его обязательств стоимость принадлежащего ему имущества (п.1 Постановления пленума ВАС от 30 июля 2011года)

3)индивидуальный предприниматель,  признанный банкротом, не может  быть зарегистрирован в качестве  индивидуального предпринимателя  в течение года с момента  признания его банкротом (п.2 ст.216 ФЗ «О банкротстве»)

 

14. Коммерческие организации как  субъекты предпринимательского  права. Предпринимательская деятельность  некоммерческих организаций.

Коммерческие  организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ,  хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий (см. гл.4 ГК). Коммерческие организации имеют общую хозяйственную компетенцию, т.е. могут заниматься любыми законными видами предпринимательской деятельности. Исключение: государственные и муниципальные предприятия (у них специальная).