Лекции по "Предпринимательству"

Таким образом в России нет исторических традиций в пользу обособленного купеческого права. Ее действующее право не знает дуализма частного права, потому что существование нескольких норм, предназначенных исключительно для торгового оборота, так же мало дает основания говорить о самостоятельной системе русского торгового права в настоящее время, как и в эпоху Русской Правды.

 

7. Развитие предпринимательского  права и хозяйственного права  в СССР и России.

Зачатки развития наблюдались  уже в "Русской Правде". В  XIII веке сильное влияние монголо-татарского ига.

Так называемое Магдебургское право (городское право, по сути купеческое), России не коснулось.

Публичное право диктовало  правила купцам. Частные права  были развиты в меньшей степени. Такая ситуация сохранялась до 1880- х  гг. , то есть после Великих реформ Александра II ситуация поменялась.

В качестве источников русского торгового права можно назвать 

• Устав торговый,
• Устав о промышленности,
• Устав кредитный,
• Устав о векселях,
• Общий устав российских железных дорог,
• Положение о государственном промысловом налоге,
• Устав судопроизводства торгового.

До революции существовал  дуализм частного права в Российской империи (хотя Г.Ф. Шершеневич не согласен).

Суть -  параллельное существование  гражданских и торговых законов.

В дореволюционной российской науке не было единого мнения о месте торгового права среди иных отраслей. Так, торговое право дореволюционной России Г.Ф. Шершеневичем рассматривалось не в качестве самостоятельной отрасли, а как специальная часть гражданского права. Вместе с тем такие виднейшие ученые, как П.П. Цитович и А.И. Каминка, признавали торговое право самостоятельной отраслью российского права.

В XIX веке Свод законов Российской империи 1832 года регулировал торговые отношения (Том 11, часть 2).

Затем в 1887 году - Устав Торговый, который , во -первых, был очень хорош по юридической технике, а во-вторых, учитывал сложившиеся общественные отношения. В 1992 году были даже предложения признать его действующим, хотя разумеется Устав Торговый 1887 года уже не актуален ни по общественным реалиям, ни по терминологии.

Итоги революций 1905 и 1917 годов  сильно повлияли. Запрет на занятие  предпринимательской деятельностью.

В марте 1921 года на X съезде РКП(Б) провозглашается Новая Экономическая Политика (НЭП), который просуществовал с 1921 по 1929 год. В 1922 году (ГК РСФСР): создаются юридические лица, кооперативы, есть положения о банкротстве. Но к 1936 году  все положения исключены.

ТЕОРИИ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ПРАВА:

В 1920-х годах, в период нэпа, берет свое начало "двухсекторная теория". Основоположник этой теории П.И. Стучка (Нарком юстиции с 1917 по 1936 гг). Сущность теории: из двух существовавших в нашей экономике секторов - социалистического (хозяйственного)  и частного (гражданского) - первому суждено развиваться и упрочиваться, а второму уготовано скорое отмирание. Данное положение базировалось на известном постулате В.И. Ленина о том, что "мы ничего "частного" не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное". Следовательно, должно было развиваться хозяйственное право, обслуживающее социалистический сектор. Поскольку частному сектору было уготовано отмирание, то соответственно должно было отмереть и обслуживающее этот сектор гражданское право.  
В целом теория правильно оценивала роль хозяйственного права в деле регулирования хозяйственных социалистических отношений. Что же касается гражданского права, то оно ошибочно связывалось лишь с производственными отношениями в частном секторе экономики и переставало рассматриваться в связи с гражданином и его имущественными потребностями. Сторонники двухсекторной теории неоправданно умаляли роль гражданского права в регулировании имущественных отношений.

В 1930-е гг., в период уже  безраздельного господства социалистического  сектора в экономике, возникла проблема: куда же поместить гражданина с его  домом и другим имуществом, наймом жилого помещения и наследованием.

Появляется новая школа единого хозяйственного права. Все имущественные отношения как между гражданами, так и между социалистическими организациями должны регулироваться нормами единого хозяйственного права, основным источником которого призван был стать Хозяйственный кодекс. Основоположники данной школы Л.Я. Гинцбург и Е.Б. Пашуканис. Предлагалось принятие Хозяйственного кодекса, закона о планировании. Отстаивался также тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части - хозяйственно-административное и гражданское право. Школа единого хозяйственного права правильно отстаивала необходимость формирования особой отрасли советского права - хозяйственного права. "Главная же ошибка этой теории состояла в том, что регулирование всех отношений с участием гражданина предусматривалось в системе единого хозяйственного права, в то время как регулирование их должно было составлять в основном предмет гражданского права".  
Обвинение в попытке ликвидации гражданского права станет центральным в адрес ученых хозяйственной школы. Школа закончила свою жизнь вместе с авторами. Именем Союза ССР хозяйственная концепция была объявлена вредительской, а ее авторы - репрессированы. Основной причиной гонений явилось то, что хозяйственная концепция пыталась обосновать необходимость правовых начал в области экономики, что представляло угрозу административно-командной системе.

Зародился дуалистический подход к регулированию экономики, отголоски которого слышны и сегодня.  
Хозяйственно-правовая мысль возродилась после ХХ съезда КПСС. В 1960-е гг. получила развитие третья школа хозяйственного права, концепция которой была представлена в работах академика РАН В.В. Лаптева, академика НАН Украины В.К. Мамутова. Гражданскому законодательству отводилась роль регулирования имущественных неплановых отношений с участием граждан. Такое регулирование должно было осуществляться отдельно от хозяйственно-правового регулирования народно-хозяйственного комплекса страны.

Концепция исходила из необходимости  единства правового регулирования  хозяйственных отношений, складывающихся как при осуществлении хозяйственной  деятельности (отношений горизонтального  характера), так и при руководстве  ею (вертикальные отношения). Сторонники этой концепции полагали, что  правовое регулирование этих отношений должно представлять синтез начал частного и публичного права и иметь  двойственный частно - публичный характер.  
На этих же началах должен был быть построен Хозяйственный кодекс СССР, проекты которого создавались в Институте государства и права АН СССР.  
Хозяйственно-правовая концепция получила значительное развитие в период проведения экономической реформы 1965 г., направленной на расширение прав предприятий, повышение роли хозяйственных договоров.

В 90-е гг. XX в. в России начался  переход от плановой экономики к рыночной. Были приняты 1 часть (1994 год) , 2 часть (1996 год) , 3 часть 2001 год) и 4 часть (2006 год ) Гражданского кодекса Российской Федерации.

Основоположником современной школы хозяйственного (предпринимательского) права стал профессор Московской государственной юридической академии В.С. Мартемьянов.

 

8. Виды источников Российского  предпринимательского права. Локальные  нормативные акты в предпринимательском  праве.

В сфере экономики источники  должны соответствовать  требованиям:

1. Должны быть внешне, внутренне непротиворечивы,
2. Акт должен исходить от публичной власти в заранее установленной форме.

Классический источник, который  удовлетворяет всем требованиям  – нормативно-правовой акт.

Именно в экономической  сфере основной источник – закон (даже в англо-саксонской правовой системе  юр.лица, банкротство регулируются законом).

 К источникам предпринимательского  права относится обычай делового оборота (ст.5 ГК). Он соответствует принципам рыночной экономики, его формируют сами субъекты предпринимательской деятельности. Его легко применить, от него легко отказаться. Он не может противоречить подзаконным актам и даже договорам. Пример: правила ведения торгов на бирже.

Судебная и  арбитражная практика к источникам не относится. Чтобы быть источником, необходимо оказывать влияние на материальную норму, суды этим не занимаются. Судебная и арбитражная практика – это многократное и единообразное решение споров. Постановления Пленумов – толкование норм. Постановления КС РФ можно считать источниками РПП, так как они влияют на материальную норму: она подлежит отмене в случае противоречия ее Конституции.

Международные акты – имеют приоритет.

Спорный источник – локальные акты. Л.н.а – это спорный источник права, ряд относит к источникам, другие – нет. Принимаются на уровне самого субъекта права – дело касается юр.лиц. Два вида: локальное нормативное и локальное ненормативное. Отличие проводится: нормативные содержат норму, адресованную неопределенному кругу лиц. Ненормативные – носят индивидуальный характер. ЛНА могут относиться как к деятельности юр.лица в целом (Устав), так и к отдельным подразделениям юридических лиц, регулировать внутрихозяйственные отношения (Положение о филиале, представительстве). Режим коммерческой тайны в организации устанавливается локальным нормативным актом. Локальным актом является приказ об учетной политике предприятия, то есть выбранной им совокупности способов ведения бухгалтерского учета.

9. Система законодательства о предпринимательской  деятельности. Подзаконные нормативные  акты как источники предпринимательского  права.

Система законодательства делится (по юридической силе) на:

                        (ст. 3 ГК)

 

 

 

 

 

 

 

 

В целом схема характерна как для РФ, так и для ее субъектов.

Ряд органов издает специальные нормативные акты: ЦБ издает указания, инструкции, положения.

Любой нормативный акт  подлежит применению лишь при наличии  следующих условий:

1. Акт должен исходить от компетентного органа
2. Акт должен соответствовать акту большей юридической силы
3. Применению подлежат только официально опубликованные акты
4. Помимо официального опубликования акты министерств должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции.

В целом законодательство о предпринимательской деятельности носит комплексный характер, то есть содержит нормы различных отраслей права (гражданское, налоговое, финансовое).

Подзаконные нормативные  акты (примеры):

Указ президента РФ от 22.06.2012 n 879 "об уполномоченном при президенте российской федерации по защите прав предпринимателей"

Постановление правительства  РФ от 22 декабря 2011 г. n 1081 о лицензировании фармацевтической деятельности

Приказ Минфина РФ от 19 ноября 2002 г. N 115н "Об утверждении  Положения по бухгалтерскому учету

 

10. Разграничение полномочий между  РФ и субъектами РФ в регулировании  предпринимательских отношений.

Ст. 71, 72, 73 Конституции РФ. Больше включается политика. А не право и экономика.

ФЗ о лицензировании, о поддержке  малого и среднего бизнеса.

Ст. 71 Конституции РФ: компетенция РФ – установление основ единого рынка, гражданское законодательство, законодательство о бухучете, налоговое законодательство, антимонопольное, о тех.регулировании, о банкротстве. В настоящее время в экономической сфере основы регулирования осуществляются на федеральном уровне.

Компетенция субъектов  РФ – поддержка предпринимательской деятельности, поддержка малого и среднего предпринимательства, формирование своей промышленной политики, управление своей собственностью (правила сдачи в аренду).

 

11. Обычаи делового оборота в  предпринимательской деятельности. Роль судебной и арбитражной  практики в правовом регулировании  отношений с участием предпринимателей.

Понятие – ст. 5 ГК РФ.

Обычай делового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Особенности:

1) действуют в случае  отсутствия прямых предписаний  в нормативном акте или договоре, т.е. в субсидиарном порядке

2)должен быть сложившимся,  т.е. достаточно определенным  и широко применяемым в предпринимательском  обороте

3)не применяется в случае  противоречия положениям законодательства  или условиям договора.

Ценность обычая:

- легко применять и  легко отказаться

- в договор можно включить  условие о неприменении обычая

- предприниматели сами  создают в своих интересах  обычаи

- обычай в дальнейшем  трансформируется в закон

В РФ наличие и  содержание применяемых обычаев  делового оборота определяет Торгово-промышленная палата РФ. Обычаи в РФ не систематизированы, Торгово-промышленная палата не занимается этим. С точки зрения процедуры сложно ссылаться на обычай, если он неписаный.