Курс лекций по "Основам предпринимательства"

Учредители (участники) юридического лица (или  орган), принявшие решение о ликвидации юридического лица, должны незамедлительно  сообщить об этом решении регистрирующему  органу. Одновременно по согласованию с регистрирующим органом назначается  ликвидационная комиссия (ликвидатор) и устанавливаются порядок и  сроки ликвидации предпринимательской  организации. Ликвидационная комиссия обязана в установленном порядке  опубликовать сообщение о ликвидации юридического лица, о порядке и  сроках заявления требований его  кредиторами. Данный срок не может быть менее 2 месяцев с момента публикации объявления о ликвидации организации. Ликвидационная комиссия должна выявить  кредиторов организации, письменно  сообщить им о ликвидации юридического лица, добиться получения дебиторской задолженности.

По истечении  двухмесячного срока после публикации и для предъявления требований кредиторами  ликвидационная комиссия должна составить  промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества  ликвидируемой организации, перечень предъявленных кредиторами требований. Этот баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или  органом, принявшим решение о  ликвидации юридического лица, по согласованию с регистрирующим органом. Если у  ликвидируемой предпринимательской  организации недостаточно денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия продает имущество организации с публичных торгов в установленном порядке.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) организации или органом, принявшим решение о ликвидации организации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию  организации.

В случае принятия решения о ликвидации организация  должна в 10-дневный срок сообщить в  налоговую инспекцию, в которой  стоит на учете, о принятии такого решения. Ликвидационная комиссия должна представить в налоговую инспекцию промежуточный ликвидационный баланс, ранее согласованный с регистрирующим органом. При поступлении в налоговую инспекцию заявления о ликвидации организации принимается решение о ее документальной проверке. Процедура снятия с налогового учета считается завершенной после выдачи представителю ликвидационной комиссии (ликвидатору) информационного письма о снятии организации с учета на основании полученных от ликвидационной комиссии первого экземпляра карты постановки на налоговый учет и ликвидационного баланса. Ликвидированная организация исключается из единого государственного реестра юридических лиц и из единого реестра организаций-налогоплательщиков.

Принципы  и условия ликвидации определенных организационно-правовых форм предпринимательства  изложены в соответствующих статьях  ГК РФ и федеральных законах об отдельных организационно-правовых формах коммерческих организаций.

Ликвидация  юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо прекратившим существование, после внесения об этом записи в единый государственный  реестр юридических лиц.

8.2. Реорганизация предпринимательских организаций

Реорганизация юридического лица является способом прекращения существования. Она  может быть осуществлена в следующих  формах: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование, и  проведена по решению ее учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Под слиянием организаций понимается возникновение  новой организации путем передачи ей всех прав и обязанностей двух или  нескольких организаций с одновременным  прекращением последних. При слиянии  организаций все права и обязанности  каждой из них переходят к вновь  возникшей организации по передаточному  акту.

Под присоединением организации понимается прекращение  деятельности одной или нескольких организаций с передачей всех их прав и обязанностей другой организации.

Под разделением  организации понимается прекращение  деятельности организации с передачей  всех ее прав и обязанностей вновь  создаваемым организациям.

Под выделением организации понимается создание одной  или нескольких организаций с  передачей им части прав и обязанностей реорганизуемой организации без  прекращения деятельности последней.

Под преобразованием  организации понимается преобразование юридического лица одной организационно-правовой формы в другую в соответствии с положениями ГК РФ и федеральными законами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц.

Реорганизация предпринимательских организаций  как юридических лиц осуществляется в соответствии с ГК РФ и другими  федеральными законами, регулирующими  деятельность отдельных организационно-правовых форм коммерческих организаций. Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на то его учредительными документами, не осуществляют реорганизацию  юридического лица в срок, установленный  в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию  этого юридического лица.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации  в форме присоединения, с момента  государственной регистрации вновь  возникших юридических лиц. При  реорганизации юридического лица в  форме присоединения к нему другого  юридического лица первое считается  реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении  деятельности присоединенного юридического лица.

При реорганизации  юридических лиц в соответствии с ГК РФ и федеральными законами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц устанавливается правопреемство вновь возникших юридических лиц. Правопреемство, которое возникает при реорганизации юридических лиц, носит универсальный характер в соответствии со ст. 129 ГК РФ, в которой установлено, что объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте.

Правопреемство  охватывает не только обязательства, но и иные как имущественные, так  и неимущественные права реорганизуемых юридических лиц. При этом правила  и необходимость регистрации  соответствующих прав на имя правообладателя  сохраняют силу. Переходят и те права и обязанности, которые  не признаются или оспариваются сторонами, и те, которые на момент реорганизации  не были выявлены.

При реорганизации  составляются передаточный акт и  разделительный баланс, которые должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного  юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая  и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредоставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации  юридического лица должны быть защищены интересы (права) кредиторов, поэтому  учредители (участники) юридического лица (или орган), принявшие решение  о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить  об этом кредиторов реорганизуемого  юридического лица. Если о реорганизации  не были уведомлены все или большинство  кредиторов, им должно быть предоставлено  право судебного оспаривания  самой организации и признания  ее несостоявшейся. Кредитор реорганизуемого  юридического лица вправе потребовать  прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и  возмещения убытков. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного  юридического лица, вновь возникшие  юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Федеральным законом об акционерных обществах  установлено, что кредитор имеет  право требовать от общества прекращения  или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного  уведомления в срок (п. 6 ст. 15):

не позднее 30 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования;

не позднее 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения.

8.3. Несостоятельность (банкротство) предпринимательских организаций

Механизм  банкротства предприятий (организаций) осуществляется в соответствии с  Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ, который  устанавливает основания для  признания должника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов. Действие данного федерального закона распространяется на все юридические лица, за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций. Настоящим федеральным законом также регулируются отношения, связанные с несостоятельностью (банкротством) граждан, в том числе и индивидуальных предпринимателей.

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность  должника в полном объеме удовлетворить  требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность но уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Денежным  обязательством является обязанность  должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному ГК РФ основанию. Обязательными платежами  признаются налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством  РФ. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В соответствии с федеральным законом для  определения признаков банкротства  должника учитываются:

размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные  услуги; суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником; размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения; размер задолженности, возникшей  вследствие причинения вреда имуществу  кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность  за причинение вреда жизни или  здоровью, обязательств по выплате  выходных пособий и оплате лиц, работающих по трудовому договору, обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;

размер обязательных платежей без учета установленных  законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Подлежащие  применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также имущественные  и (или) финансовые санкции, в том  числе за неисполнение обязанности  по уплате обязательных платежей, не учитываются  при определении признаков банкротства  должника.

Дело о  банкротстве юридического лица может  быть возбуждено арбитражным судом  при условии, что требования к  должнику — юридическому лицу в  совокупности составляют не менее 100 тыс. руб. и если соответствующие обязательства  и (или) обязанности не исполнены им в течение 3 месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Для проведения процедур банкротства должника —  юридического лица в соответствии с  федеральным законом утверждается арбитражный управляющий (временный  управляющий, административный управляющий, внешний управляющий, конкурсный управляющий), которым может быть гражданин  РФ, соответствующий следующим требованиям:

зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;

имеет высшее образование;

имеет стаж руководящей  работы не менее, чем 2 года в совокупности;

сдал теоретический  экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих;

не имеет  судимости за преступления в сфере  экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо  тяжкие;

является  членом одной саморегулируемой организации, т.е. некоммерческой организации, основанной на членстве, созданной гражданами РФ, включенной в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, цель деятельности которой — регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих.

Правом на обращение в арбитражный суд  с заявлением о признании должника-предприятия (организации) банкротом обладают должник, конкурсный кредитор и уполномоченные органы, которыми являются федеральные  органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и денежных обязательств, а также органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования соответственно субъектов РФ и муниципальных образований.