Понятие договора в гражданском праве

В условиях действия принципа свободы  договора отнюдь не отрицается возможность законодательного регулирования договорных отношений сторон. Напротив, в рыночных условиях свобода от административного диктата предполагает наличие развитой и детальной системы правового регулирования.

Это положение лежит в основе и  Гражданского Кодекса, который исходит  из того, что помимо договора, который, конечно же, является основным средством регулирования отношений, складывающихся в сфере имущественного оборота, имеются еще как минимум три уровня регулирования договорных отношений (п. п. 4 и 5 ст. 421 ГК РФ).²⁸

Во-первых, законодательство может включать в  себя императивные нормы, определяющие условия некоторых договоров. Существование  императивных норм может диктоваться  необходимостью обеспечения защиты либо публичных интересов, либо прав слабой стороны в гражданско-правовых отношениях, например прав потребителей.

Условия договора должны соответствовать императивным нормам. В противном случае они будут признаны недействительными. Речь идет об обязательных для сторон правилах, установленных законами и иными правовыми актами, которые являлись действующими в момент заключения договора.

В связи с этим необходимо также  обратить внимание на одно из принципиальных положений ГК РФ, направленных на обеспечение  стабильности договорных отношений: если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для  сторон правила иные, чем те, которые  действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют  силу, кроме случаев, когда в самом  законе установлено, что его действие распространяется и на отношения, возникшие  из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК РФ).²⁹

Таким образом, в качестве общего правила  должно быть воспринято положение о приоритете договора над законом, принятым после заключения договора. Исключение составляют лишь случаи, когда законодатель сознательно распространяет действие императивных норм на условия договоров, заключенных до вступления в силу соответствующего закона. Это создает определенные гарантии для сторон, которые при заключении договора обязаны руководствоваться обязательными правилами, установленными законом, действующим в момент оформления договорных отношений, поскольку исключает возможность не зависящего от воли сторон изменения условий договора путем принятия нового закона, содержащего иные правила.

Анализ  текста ст. 422 ГК РФ позволяет сделать  еще один очевидный вывод, который  будет иметь серьезное практическое значение. В п. 2 названной статьи, в котором устанавливается соотношение  договора и правовых норм, появившихся после заключения договора, речь идет только об одном виде нормативных актов, а именно о законе. Следовательно, правило о применении правовой нормы к ранее заключенному договору, если специально установлено, что сфера ее действия распространяется и на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, касается лишь тех случаев, когда соответствующая правовая норма содержится в законе (в буквальном значении этого слова). Иными словами: то, что позволено закону, не дозволяется делать иным правовым актам, регулирующим гражданско-правовые отношения.

Таким образом, применительно к договорным отношениям сторон правильным будет утверждение о приоритете условий договора перед нормами, содержащимися в Указах Президента Российской Федерации и постановлениях Правительства, изданных после заключения договора. Даже в тех случаях, когда названные правовые акты включают в себя императивные нормы, регламентирующие отношения сторон, и содержат указания об их обязательном применении к правоотношениям, возникшим до издания соответствующих правовых актов, стороны вправе не применять указанные нормы, а руководствоваться условиями ранее заключенного договора.

Ключевое  значение для ограничения свободы  договора имеют изложенные в самой общей форме правила о недействительности сделок, не соответствующих закону или иному правовому акту и установление специальных случаев недействительности сделок, которые совершены с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, а также мнимых и притворных сделок.( ст.169 и ст.170 ГК РФ).³⁰

Второй  уровень правового регулирования  договорных отношений представляет собой большой пласт диспозитивных норм. В отличие от императивной диспозитивная норма применяется лишь постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное. Стороны своим соглашением могут установить условие, отличное от предусмотренного в указанной норме, либо вообще исключить ее применение. И только при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Третий  уровень регулирования договорных отношений представляют собой обычаи делового оборота, в качестве которых  признаются сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области  предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные  законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (ст. 5 ГК РФ).³¹ Необходимо отметить, что пока сфера применения обычаев делового оборота в основном ограничена внешнеторговыми сделками. Однако дальнейшее развитие рыночных отношений, безусловно, потребует целой системы обычаев делового оборота. Первым шагом в этом направлении могло бы служить применение к договорным отношениям в качестве обычаев делового оборота многочисленных примерных и типовых договоров о поставках отдельных видов продукции и товаров, перевозке грузов и др. - именно на это ориентирует ГК РФ (ст. 427).³²

Если  различные уровни регулирования  гражданско-правовых обязательств расположить  по определенной иерархии, критерием  которой может служить приоритетность в применении к условиям договора, мы получим следующую логическую цепочку регулирования прав и обязанностей сторон по гражданско-правовому договору: на первом месте - императивные нормы, содержащиеся в законодательстве, которое действовало в момент заключения договора; на втором - условия договора, установленные по соглашению сторон, и на третьем месте - диспозитивные.

Что касается обычаев делового оборота, то они могут применяться к  договорным отношениям в случаях, когда соответствующее условие договора не определено ни императивной нормой, ни соглашением сторон, ни диспозитивной нормой. Такой вывод следует из анализа текста ст. 421 ГК РФ.³³

Если  же говорить о случаях, представляющих собой изъятия из действующего принципа свободы договора, когда допускается  заключение договора понуждения одного из контрагентов, то необходимо еще раз подчеркнуть, такие случаи могут быть предусмотрены только законом или добровольно принятым обязательством.

В качестве примера здесь можно  привести одно из положений постановления  Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 2 дек. 1993 года № 32 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с применением  законодательства о приватизации государственных  и муниципальных предприятий».³⁴ Как известно, разъяснения, содержащиеся в постановлениях Пленума Высшего арбитражного суда, носят характер обязательного судебного толкования законодательства, применяемого при разрешении споров арбитражными судами. В п. 14 названного постановления указано, что в Законе о приватизации (п. 1 ст. 27 и ст. 28)³⁵ установлено, что оформление сделок приватизации независимо от способа приватизации осуществляется путем заключения договора купли-продажи между продавцом и покупателем государственного (муниципального) предприятия. Поэтому заключение такого договора является обязательным для продавца. Следовательно, споры о понуждении к заключению указанного договора, а также об урегулировании разногласий сторон, возникающих при его заключении, подведомственны арбитражным судам.

Вместе  с тем следует учитывать, что  действующее законодательство предусматривает возможности понуждения к заключению договора купли-продажи приватизированного имущества лица, признанного покупателем государственного или муниципального имущества¹.

2.2 Стадии заключения гражданско-правового  договора

В п. 2 ст. 432 ГК РФ³⁶ названа наиболее распространенная процедура заключения договора: направление оферты одной стороной (первая стадия) и ее акцепт другой (вторая стадия). Почему ГК РФ закрепил эти две стадии? Для ответа на этот вопрос надо рассмотреть общую причину появления договора, а она очень проста.

Ведь  для того, чтобы появились договорные отношения необходимо, чтобы одной из сторон потребовались какие-либо услуги второй. В этом случае появляется намерение одной стороны (оферента) заключить договор с другой (акцептанта). И для того, чтобы стороны могли достигнуть соглашения и тем самым заключить договор, необходимо, чтобы оферент сделал предложение о заключении договора, а другая сторона (акцептант) - принял это предложение.

Кодекс  начинает регулирование договоров  со стадии выражения сторон воли заключить  договор, т.е. выступления с офертой. Все, что предшествует этой стадии, создать договор не может (разумеется, это не относится к действиям, направленным на заключение предварительного договора, которому придается самостоятельное  значение). Сделанный вывод в равной мере относится к переписке сторон, к протоколу о намерении и ко всем другим актам, выражающим желание каждой из сторон или обеих вместе заключить договор при условии, если исходящие от сторон документы не подпадают под признаки оферты и (или) акцепта.

Отмеченное  обстоятельство не означает, что предшествующие заключению договора материалы, направленные каждой из сторон или разработанные  обеими вместе, вообще лишены какого-либо значения. Имеется в виду, что  ст. 431 ГК РФ, как уже отмечалось, допускает  при толковании договора использование  для целей выяснения общей  воли сторон предшествующие договору переговоры и переписку. Однако в  указанном случае и переписка, и  переговоры названы лишь обстоятельствами, связанными с заключением договора. Если учесть, что переговоры и переписка поставлены в один ряд с установившейся между сторонами практикой и их последующим поведением, становится ясным что и переговоры, и переписка имеют лишь доказательственное, а не правообразующее значение.³⁷

Документы о намерениях, если они отвечают требованиям, предусмотренным ГК РФ для таких договоров (см. ст. 429 ГК РФ РФ) и были подписаны лицами, уполномоченными  совершить договор.³⁸

Письмо  о намерениях, если оно отвечает требованиям, установленным для  оферты, должно признаваться офертой. Делаемые в документах о намерениях заявления стороны в отношении отдельных условий будущего договора, обычно льготного характера (аванс, рассрочка платежа), должны трактоваться, как ее обязательство принять такие условия, если намеченный договор будет подписываться, и контрагент вправе требовать включения в договор подобных условий.

При возникновении переговоров о  заключении договора иногда имеет место парафинирование его текста, которое совершается посредством нанесения на согласованный текст инициалов лиц, участвующих в подготовке договора. Иногда такие лица управомочены на последующее подписание договора.

Парафинирование договора, как правило, ведет к  его последующему подписанию уполномоченными на то лицами. Однако само по себе оно не обязует к подписанию договора, и порафинировавшая текст договора сторона может от его подписи отказаться³⁹.

В ходе переговоров о заключении договора стороны обычно несут определенные затраты, а не заключение предполагаемого  договора может вызвать имущественные  потери, связанные с проведением  работ по исполнению будущего договора, которые оказались ненужными  ввиду его не заключения.

Гражданское законодательства и судебная практика ряда стран допускают возложение на недобросовестную сторону потерь другой стороны, вызванных необоснованным отказом от заключения договора. Этот институт получил наименование вины при заключении договора.

Российским  гражданским законодательством  такой институт прямо не предусмотрен. Однако близкой по содержанию нормой является установленное п.п. 2,3 ст. 165 ГК РФ⁴⁰ право суда придать силу договору, требующему нотариального удостоверения или государственной регистрации, если одна из сторон от такого удостоверения (регистрации) уклоняется, а так же правила ст. 448 ГК РФ⁴¹ о понуждении вступить в договор, заключенный ранее на торгах.

Следует полагать, что в силу п.1 ст. 10 ГК РФ ⁴², согласно которому не допускается злоупотребление правом во всех его проявлениях, суд может возложить на сторону, недобросовестно действующую в ходе переговоров о заключении договора, имущественные потери другой стороны. Вызванные последующим отказом заключить договор. Такие потери должны быть заявителем требования доказаны, а судом их обоснованность проверена и оценена.

Дополнением к нему в той же ст. 433 ГК РФ установлены 2 исключения, согласно которым договор считается заключенным в момент получения стороной, направившей оферту, ее акцепта:⁴³

1. Случаи, когда стороны оформляют  свои отношения реальным договором, то есть когда для заключения договора требуется не только направление оферты и получение акцепта, но и передача имущества. В подобных ситуациях моментом заключения договора признается дата передачи имущества. При этом следует учитывать, что передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу, но так же и сдача транспортной функции, либо функции связи для доставки адресату. К передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспределительного документа (ст. 224 ГК РФ).⁴⁴ Все эти обстоятельства должны приниматься во внимание при определении момента заключения договор.

2.Случаи, когда заключается договор, требующий  государственной регистрации, к  примеру, если предметом договора  является земля или иное недвижимое  имущество (ст. 164 ГК РФ РФ).⁴⁵ Такой договор считается заключенным с момента его государственной регистрации, если иное не установлено законом. Однако, если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации договора, суд вправе по требованию другой вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется по решению суда (п.З ст. 165 ГК РФ РФ).⁴⁶ В подобных ситуациях и момент заключения договора должен определяться в соответствии с решением суда.