Понятие договора в гражданском праве

Для заключения некоторых договоров  помимо достижения соглашений о существенных условиях необходимо наличие определенных производственно-технических предпосылок. Так, договор энергоснабжения заключается  с абонентом при наличии у него отвечающего техническим требованиям энергопринимающего устройства, а так же средств учета потребления энергии (п. 2 ст. 539 ГК РФ). Со

1.2.    Отличие от договоров других  отраслей права

Наряду  с гражданско-правовыми существуют договоры, которые используются за пределами указанной отрасли. Все они являются соглашениями, направленными на возникновение набора прав и обязанностей, которые составляют в совокупности правоотношение, порожденное соглашением.

Основы  гражданского законодательства 1991 г. (п. 3 ст. 1) предусмотрели, что к семейным, трудовым отношениям и отношениям по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды, представляющим товарно-денежные и иные построенные на равенстве участников имущественные отношения, а также связанные с имущественными неимущественные отношения, гражданское законодательство применяется в случаях, когда эти отношения не регулируются соответствующими отраслями (семейным, трудовым и др.).¹⁶ Тем самым был закреплен принцип субсидиарного применения гражданско-правовых норм к указанным отношениям.

Новый Гражданский кодекс выделил только одну особенность имущественных  отношений, которые находятся за пределами гражданского права. Имеется  в виду его п. 3 ст. 2 ГК РФ, в силу которого к имущественным отношениям, основанным на административном или  ином властном подчинении одной стороны  другой, в том числе к налоговым  и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено  законодательством.¹⁷

Однако  указанная норма явно не имеет  в виду разграничении договоров  различной отраслевой принадлежности, поскольку наличие между сторонами  отношения власти и подчинения вообще исключает в принципе возможность применения не только гражданского законодательства, но и самой конструкции договора как такового.

В течение длительного времени  существовало единодушие по вопросу  об отнесении договоров, имеющих  предметом трудовые отношения, к  предмету регулирования трудового права. Однако в последние годы высказываются определенные сомнения по этому поводу в связи с использованием модели, именуемой «трудовым контрактом».¹⁸

Естественно, что сразу же с появлением этой модели возник вопрос об отраслевой принадлежности «трудового контракта». Ответ на него имеет весьма важное практическое значение, поскольку предопределяет необходимость распространения на отношения сторон помимо специальных, посвященных ему норм, также общих норм, входящих в состав гражданского или, напротив, трудового права.

Указ  Президента РФ от 10 июня 1994 г. «О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой»¹⁹ рассматривает отношения Правительства Российской Федерации или уполномоченных им федеральных органов исполнительной власти с руководителями федеральных государственных предприятий как контракты, заключаемые в соответствии с гражданским законодательством. В этой связи в науке трудового права весьма развиты взгляды сторонников признания указанных договоров гражданскими. Имеется в виду, в частности. Примерный договор на представление интересов государства в органах управления акционерных обществ (хозяйственных товариществ), часть акций (доли, вклады) которых закреплена в федеральной собственности. Стороны в этом договоре именуются соответственно «поверенный и доверитель», а в качестве модели при определении прав и обязанностей контрагентов выступает договор поручения.

Гражданский кодекс высказал свою позицию в вопросе  о «трудовом контракте» по крайней мере дважды. Так, п. 2 ст. 139 ГК РФ, имея в виду круг лиц, на которых распространяются правила о соблюдении служебной или коммерческой тайны, предусматривает последствия для тех, кто разгласил тайну «вопреки трудовому договору, в том числе контракту». Точно так же ст. 1068 ГК РФ, посвященная ответственности юридического лица за вред, причиненный его работником, подчеркивает действие соответствующей нормы по отношению к гражданам, выполняющим работу «на основании трудового договора (контракта)».²⁰

Таким образом, есть все основания полагать, что с точки зрения ГК РФ трудовые контракты - это разновидность трудового договора - следовательно, на них противопоставляет контракт трудовому договору, подчеркивая, что «контракт - это коммерческий договор по поводу купли-продажи рабочей силы и ее использования». должен распространяться комплекс норм о трудовом договоре, которые входят составной частью в одноименную отрасль права.

Такую позицию занимают, в частности, А.Ф. Нуртдинова и Л.А. Чиканова, которые  полагают, что «отношения работодателя и работника, в том числе и  руководителя предприятия, не отвечают тем признакам, которые присущи  гражданско-правовым отношениям. Руководитель предприятия, как и всякий другой работник, обязуется осуществлять работу по определенной должности, то есть выполнять  определенную трудовую функцию, а не передавать работодателю конечный результат своего труда. Он связан рамками правил внутреннего трудового распорядка и в силу своего правового положения должен подчиняться воле работодателя (собственника имущества предприятия), что исключает автономию воли, характерную для гражданско-правовых отношений. Будучи связанным в силу служебного положения с предпринимательской деятельностью, руководитель предприятия не осуществляет ее на свой риск и не обладает имущественной самостоятельностью, что необходимо для того, чтобы возникшие отношения можно было рассматривать как гражданско-правовые».²¹

На  наш взгляд, приведенные нормы  ГК РФ позволяют дать ответ на вопрос о соотношении понятий «трудовой  контракт» и «трудовой договор», но оставляют открытым более широкий - о соотношении гражданского и  трудового договоров. Обычно самостоятельность  трудового договора связывают с  двумя основными его признаками: во-первых, с подчинением работников трудовому режиму и, во-вторых, с  отсутствием ответственности работника  за результат работы. Последнее имеет значение для противопоставления трудового договора гражданско-правовому договору подряда.

Общую линию ГК РФ в вопросе о соотношении  гражданского и трудового права  нельзя считать достаточно определенной. Для ее уяснения целесообразно сравнить эту линию с той, которая была проведена ГК РФ 64г. и Основами гражданского законодательства 1991 г.

Так, ГК РФ 64г. (ст. 2) рассматривал трудовые отношения как такие, которые  регулируются трудовым правом. Основы гражданского законодательства 1991 г. исходили из самостоятельности трудового и семейного права и вместе с тем закрепили определенную их связь с правом гражданским. Имеется в виду, что было признано возможным использовать гражданское законодательство для восполнения пробелов в праве трудовом.

В п. 3 ст. 2 ГК РФ теперь подчеркивается - на что уже обращалось внимание-недопустимость применения гражданского права к  имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой. Поскольку указанная норма носит исключительный характер и других норм применительно к остальным традиционным отраслям в ГК РФ нет, можно предположить, что этот Кодекс распространяется и на договоры, традиционно относимые к некоторым другим отраслям, если соответствующие правоотношения есть основания рассматривать как построенные на началах равенства. По поводу справедливо отмеченных процитированными выше авторами двух признаков, действительно присущих трудовому договору, можно указать на то, что необходимость подчиняться воле другой стороны вполне укладывается в рамки любого гражданско-правового обязательства вообще, гражданско-правового договора в частности. Имеется в виду, что должник в рамках, определенных договором, подчиняется воле кредитора. Несомненно, что в трудовом договоре это подчинение носит более широкий характер. Однако в этой связи заслуживает внимания позиция одной из наиболее интересных работ в дореволюционный период, посвященных трудовому договору. Имеется в виду книга Л.С. Таля, который применительно к трудовому договору прямо называл правомочия работодателя «властью», но это не помешало ему без каких-либо колебаний последовательно проводить идею гражданско-правовой природы трудового договора. Неслучайно книга автора «Трудовой договор» носит подзаголовок «Цивилистическое исследование».

Не  мог бы служить препятствием отнесению  трудового договора к числу гражданских  договоров и второй признак, относящийся  к риску не достижения результата, который не может возлагаться, - и  это бесспорно- на работника.

В Гражданских кодексах 1922 и 1964 гг. распределение  риска было прямо предусмотрено  в самом определении договора подряда. Соответственно подрядом признавался договор, по которому работы выполнялись подрядчиком «за своим риском». Фактически та же идея нашла отражение в ст. 702 нового Кодекса. Обязанность подрядчика «выполнить определенную работу и сдать ее результат» означает, что риск, связанный с не достижением результата, лежит на подрядчике. Здесь, как и ранее, действует принцип: «нет результата, нет и оплаты»,²²

Однако, если согласиться с включением трудовых договоров в число гражданских, нет никакой необходимости в том, чтобы превратить его непременно в разновидность договора подряда. Имеется в виду существование теперь наряду с подрядом такого же самостоятельного договора - возмездного оказания услуг.

В административных отношениях чаще всего  присутствует власть и подчинение, тогда как участники гражданско-правовых сделок являются равноправными субъектами. А между этими принципиально различными видами правовых связей находят место отношения смешанного типа, в которых в той или иной пропорции сочетаются власть и равноправие. Например, гражданско-правовой договор перевозки пассажиров связан с правом одной стороны в административном порядке налагать штрафы на другую сторону за нарушение правил пользования транспортными средствами.

Административный  договор представляет собой вид  сделок, в которых равноправие  сторон так или иначе, связано  с властными полномочиями одной  или даже обеих договаривающихся сторон. Такие договоры довольно часто  называются соглашениями.

Административный  договор - разновидность публично-правового  договора. В системе правовых связей он занимает промежуточное место между административным актом, выражающим одностороннее волеизъявление компетентного государственного органа власти, и договором частноправового характера, основанном на равноправии сторон. Общие принципы договорного права действуют по отношению к административным договорам с определенными ограничениями, обусловленными особенностями административно-правового регулирования.

Отдельные элементы соглашений могут присутствовать во всех административных отношениях, в том числе и субординационных. Как правило, в таких случаях законодатель говорит о согласовании, содействии, одобрения, взаимодействии, координации действий субъектов административного права. Но это чаще всего частные случаи использования отдельных договорных элементов.

Правовая  основа договоров, заключаемых государственной  администрацией, различна для административных и частноправовых договоров. В то же время административный договор всегда содержит и то общее, в частности, социально-юридическую основу в виде согласования воли, влекущего правовые последствия, общие принципы, что является основой любого договора и регулируется нормами обязательственного права. Нормы, соответствующих отраслей соотносятся здесь как общее — частное, причем административно-правовые нормы выступают в качестве специальных норм. Можно сказать, что область административных договоров регулируется нормами обязательственного гражданского права за теми изъятиями, дополнениями и ограничениями, которые вносит в нее право административное.

Многие  административные договоры имеют комплексный  характер и регулируются одновременно нормами нескольких отраслей. Например, смешанное, административно-правовое и гражданско-правовое регулирование  осуществляется в отношении договора об участии сотрудников ОВД в  сопровождении в места временного содержания при постах иммиграционного  контроля иностранных граждан  и  лиц без гражданства, ищущих убежище  на территории России, который заключается  между органами внутренних дел и  федеральной миграционной службой.

Особенности административного договора определяются и его субъектным составом. Государственно-властный субъект (государственный орган, должностное  лицо или субъект с делегированными  полномочиями) — обязательный атрибутивный признак административного договора. Одной из сторон административного  договора всегда выступает государство  в лице своих органов  власти. При этом в административном договоре государственный орган выступает именно как субъект, реализующий исполнительную власть и наделенный властными полномочиями.

В этом состоит главное отличие  административного договора от договоров  частноправового характера, в частности, от гражданско-правовых. Участвуя в  административном договоре, государственный  орган выступает в качестве субъекта публичного права, его статус определяется его компетенцией, а если он становится участником гражданско-правовой сделки в качестве обычного юридического лица, его правовой статус определяется его гражданской правоспособностью. В первом случае государственный орган подчиняется запретительному типу правового регулирования (запрещено всё, что прямо не разрешено законом), во втором — обще дозволительному (разрешено все, что прямо не запрещено законом). Право на заключение административного договора (о делегировании полномочий, продаже государственной собственности, об охране имущества граждан, о выдаче финансовой ссуды, налоговых «каникулах» и т. д.) должно быть предусмотрено в нормах о компетенции государственного органа.