Понятие договора в гражданском праве

 ВВЕДЕНИЕ

Договор - одна из наиболее древних правовых конструкций. Раннее его в истории  складывающегося обязательственного права возникли только деликты. Будучи по своей природе негативной реакцией со стороны государства на отклонения от установленных им же критериев должного поведения, деликты были прямым наследником одного из наиболее отвратительных пережитков родового строя - мести¹.

Развития  различных форм общения между  людьми выдвинуло потребность в  представлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателем или  самим создать правовые модели. Такими моделями и стали договоры.

Тенденция к повышению роли договора, стало  появляться в последние годы во всё  возрастающем объёме и в современной  России. Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической системы страны. Ключевое значение для такой перестройки имело признание частной собственности и постепенно занятие ею командных высот в экономике, сужение до необходимых пределов государственного регулирования хозяйственной сферы.

Договор занял центральное место в  правовом регулировании имущественного оборота, который можно себе представить  в виде совокупности всех гражданско-правовых сделок, совершаемых как гражданами таки и организациями. А, как известно, двух - или многосторонняя сделка и является договором. И в этом плане предметом моего исследования служат многочисленные законоположения (и практика их применения) о формах сделки, о порядке заключения, о порядке его условий и т.п.¹

В дипломной работе я хочу обратить особое внимание на некоторые моменты, которые не просто закреплены и комментируемы, а также имеют различные точки  зрения авторов и где новый  кодекс не даёт точных и неукоснительных  указаний.

Моя дипломная работа будет построена  в основном по принципу сравнения  нового ГК РФ с кодексами 22г., 64г. и  Основ гражданского законодательства. Я рассмотрю общий порядок заключения гражданско-правового договора, в этом разделе сравню точки зрения различных авторов и постараюсь найти те проблемы, которые возникают на практике, при наличии нового кодекса и законов, и как они решаются.

Помимо  этого я рассмотрю некоторые  виды договоров, которые имеют свою специфику в их заключении, например, предварительный договор урегулирован отдельной статьёй, но в связи  с тем, что эта обязанность  заключить в будущем договор.

При написании диплома я буду использовать учебники, а также литературу разных авторов. Что даст мне возможность более глубокого изучения своей темы. Наряду с литературой я буду использовать кодексы разных годов опубликования. Также мне необходимы будут законы, Указы Президента, Постановление Правительства и некоторые другие источники. Не мало важным также в работе будут рекомендации Высшего Арбитражного Суда РФ.

ГЛАВА I. ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

1.1 Понятие  и сущность гражданско-правового  договора

Понятие договора дается в ст. 420 ГК РФ. В ней  содержится легальное определение договора. Договор характеризуется, прежде всего, как юридический факт, относящийся к правомерным действиям, направленным на достижение определенного правового результата.²  В этом смысле договор представляет собой соотношение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п.1 ст. 420 ГК РФ). При этом нужно иметь ввиду, что термин «договор» употребляется в гражданском праве в различных значениях. Часто под договором понимается само обязательственное правоотношение, например купли-продажи, возникающее из соглашений сторон. Иногда под договором понимают документ, т.е. письменный текст соглашения. Во многих случаях термин «договор» расшифровывается комплексно - и как соглашение, и как документ, фиксирующий это соглашение, и как возникающее обязательство. Поэтому в каждом конкретном случае требуется уяснить, в каком из приведенных значений употребляется термин «договор» в той или иной норме.³

Пункт 2 ст. 420 ГК РФ содержит отсылку к нормам о сделках: "К договорам применяются правила о двух или многосторонних сделках". Имеется в виду, что все общее, что присуще сделкам как таковым, а значит, и договорам, содержится в объединенной главе 9 ГК РФ о сделках. Это относится в основном к определению условий действительности сделок, а так же к порядку и последствиям признания их недействительности.

Всякий  договор имеет практический смысл  лишь в случае, если стороны, вступившие в договорные отношения определяют свои права и обязанности. Именно совокупность прав и обязанностей сторон составляет содержание договора. Однако права и обязанности сторон, выраженные в условиях гражданско-правового договора, должны отвечать принципам гражданско-правового регулирования, и, прежде всего принципам равенства, автономии воли и имущественной ответственности, самостоятельности участников договорных отношений, только в этом случае можно вести речь о гражданских правах и обязанностях (п. 1 ст. 2 ГК РФ) или гражданско-правовом обязательстве.⁴

Если  говорить о содержании гражданско-правового  обязательства, возникающего из договора, то оно может быть раскрыто с помощью  формулы, применимой к любому гражданско-правовому обязательству: в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить работу и тому подобное, либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнение его обязанности (п.1 ст. 307 ГК РФ).⁵

В связи с этим становится понятной норма, установленная Кодексом (п.3. ст. 420 ГК РФ) с обязательством, возникшим  из договора, применяются общие положения  об обязательствах (ст. 307-419 ГК РФ), если иное не предусмотрено специальными нормативами ГК РФ, посвященными договорам (как общими положениями, так и правилами об отдельных видах договоров).

Договор-сделка определяет содержание правоотношения, порожденного волей заключивших  его сторон. Отмеченная особенность  договора  выражает родовой признак  сделок, отличающий их от таких юридических  фактов, как причинение вреда другому  лицу, неосновательное обогащение, ненормативные акты государственных  органов и органов местного самоуправления и др. Указанное отличие объединяет двух (много) сторонние сделки с односторонними.

Всякий  раз, когда говорят о сделке и  ее разновидности - договоре, имеют  в виду два формирующих сделку элемента: волю и волеизъявление. Одна из основных связанных с этим проблем имеет отношение к определению относительной значимости каждого из указанных элементов. Отмеченная проблема приобретает большое значение не только при толковании договора, но и применительно к другим вопросам, и, прежде всего, связанным с основаниями признания сделок, (договоров) недействительными, а равно с широко используемой практикой заключения договоров через представителей.

Относительная значимость воли и волеизъявления для  сделок вообще и договоров в частности  давно и широко обсуждается в  литературе. Обычно ее решение увязывают с тем, как и почему в законе появились отражающие ту или иную позицию нормы и в чем состоит их смысл.

Если  попытаться установить, что важнее - воля или волеизъявление, то с чисто логической точки зрения возможны строго определенные варианты решения. В этой связи, поставив вопрос: «Чему следует придавать определяющее значение - воле или волеизъявлению?», Н.В. Рабинович смогла свести взгляды всех, кто высказывался по данному вопросу, в три группы⁶. Первую составляют те, кто, опираясь на теорию «воли», признавали, что во всех случаях, когда воля распознаваема, а ее подлинный смысл может быть впоследствии установлен, при возникновении спора нужно считаться именно с волей.⁷

Вторая  группа объединила авторов, которые  наоборот, считали необходимым руководствоваться «выражением воли», имея в виду, что, если воля не была надлежащим образом проявлена, нельзя судить о ее содержании.⁸

Третья  группа авторов ограничивалась указанием  на необходимость соответствия волеизъявления воли и, не предлагая решения вопроса, - по мнению Н.В. Рабинович, сводила все  лишь к общим суждениям.

Сама  Н.В. Рабинович пришла к выводу, что  при «расхождении между волей и волеизъявлением, если все же воля распознаваема и сделка вообще может быть признана состоявшейся, предпочтение должно быть отдано воле, а не волеизъявлению».⁹

Брагинский  М.И. же считает, что "основу сделок составляет действительно воля". Объясняя это  тем, что "именно она создает сделку, и поэтому-то сделка считается волевым  актом". Ссылаясь на высказывания И.Б. Новицкого, который считал, что "в  качестве основного признака сделки ее "направленность"¹⁰, имея в виду именно направленность воли. И заканчивая эту мысль Брагинский М.И. пишет: "В силу отмеченного причины возникновения сделки определения ее смысла, установления добровольности и др. должны связываться по общему правилу именно с волей". Доказывая свое высказывание следующим примером: "Указанное обстоятельство проявляется особенно наглядно при признании недействительности мнимых и притворных сделок. В первом случае воли вообще нет (сделка совершается лишь для вида, без намерения дать ей соответствующее правовое последствие), а во втором - подлинная воля скрыта фикцией (сделка совершена с целью прикрыть другую). Соответственно и мнимая сделка с ее пороками воли и притворная сделка, при которой волеизъявление не соответствует подлинной воле недействительна (ст. 170 ГК РФ).¹¹

           Рассматривая далее Рабинович  Н.В.  все же, что первоначально  важно воля или волеизъявление, делает следующее умозаключение: что " в новом Гражданском кодексе значение волеизъявления усилено. Но это отнюдь не означает его примата по отношению к воле.

Такого  примата не может существовать, ибо  следствие не может быть поставлено впереди причины. Все дело в том, что презумпция - сделка соответствует  воле, в виде общего правила оспоримая, в отдельных случаях превращается в неоспоримую, т.е. такую, оспаривание  которой по мотиву порока воли не допускается. При этом решающее значение имеет теперь не столько то, как полагала Н.В. Рабинович применительно к ГК РФ 22, может ли суд установить подлинность воли, а принципиально иное: мог ли судить о воле стороны в момент заключения договора ее контрагент.

Любое решение законодателя в пользу или  воли, или волеизъявления по самой  сущности своей представляет способ защиты соответствующей стороны  в договоре - либо той, чья воля порочна, либо ее контрагента и тем самым  оборота.

Общий принцип - о защите сделки (договора), совершенной с пороками воли стороны, в ряде случае формализован в законе.¹²

К договору также применяются и  нормы ГК РФ о действительности или  недействительности сделок.

Договор, как ранее уже отмечалось, является видом сделки (ст. 154 ГК РФ), и поэтому  для его заключению необходимо наличие  всех тех правовых предпосылок, которые согласно ГК РФ означают совершение действительной сделки, в частности, дееспособности сторон и соответствия сделки требованиям права (ст. 171-179, 168 ГК РФ).

В ст. 432 названы лишь условия действительности договора (наличие соглашения о существующих условиях и соблюдение требуемой формы договора), которые отражают его нормативные особенности как вида сделки и дефекты которых на практике часто ведут к недействительности заключаемых договоров.

Существенные  условия, согласование которых необходимо для заключения договора, по общему правилу не являются многочисленными  и подразделяются в п. 1 ст. 432 ГК РФ на три группы.

Во-первых, это условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные. Одно из таких условий, имеющих значение для всех договоров, названо в  п.1 статей- это предмет договора. В ГК РФ имеются дополнительные указания о, существенных условиях отдельных договоров: продажи жилых помещений (ст. 558), ренты (ст. 587). Страхования (ст. 942), доверительного управления (ст. 1016).¹³

Отдельные законы дают необычайно обширный перечень договорных условий, называемых существенными. Так, в ст. 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. «Об основах туристической деятельности в РФ» перечислены 11 групп таких условий для туристического договора (см. закон). Очевидно, что некоторые из них не могут считаться существенными и их отсутствие не влечет недействительности договора, например, не указание в нем порядка и сроков предъявлений претензий, которые указываются в ст. 10 Закона.¹⁴

Во  вторых, условия, названные в законе и иных нормативных актах, которые необходимы для договоров данного вида. Круг таких существенных условий обычно вытекает из природы договора, определения в законе его предмета и основных обязанностей сторон. Существенным условием договора перевозки груза и пассажира является пункт назначения (ст. 785, 786 ГК РФ), подряда - задание заказчика (ст. 702), договор продажи предприятия должен содержать в качестве обязательных приложения, характеризующие продаваемое предприятие п. 1, ст. 560, п.2 ст. 361 ГК РФ).¹⁵

В третьих, условия, относительно которых  по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Такие  существенные условия зависят от вида договора, намерений одного из его участников. Условия этой группы включают, прежде всего, дополнительные способы обеспечения (неустойка, залог, поручительство, гарантия, страхование), а так же особенности исполнения взаимных обязательств (порядок отгрузки товара, его проверки, условия оплаты и т.д.), если одна из заключающих договор сторон считает их существенными.