Договор подряда в гражданском праве России

Достаточно  любой  из  двух  названных  предпосылок,  чтобы  соответствующие обязательства  составили  самостоятельный  тип  договора. В  случаях,  когда  договоры сходны как по лежащим в их основе материальным отношениям, так и по существенным условиям, объективно необходимым для возникновения обязательства,  они  соотносятся  друг  с  другом  не  как  типы,  а  как  разновидности одного  и  того же  договорного  типа.  Разновидности  одного  договорного типа выражают однопорядковые экономические отношения и однохарактерные правовые условия, объективно необходимые для формирования соответствующих обязательств⁷. Действующий ГК РФ договор строительного подряда рассматривает в качестве разновидности такого договорного типа, как договор подряда, в отличие от ранее действовавшего ГК РСФСР 1964 г., который в качестве самостоятельных договорных типов предусматривал договор подряда (включавший такую разновидность, как договор бытового заказа) и договор подряда на капитальное строительство. Кроме того, «новый ГК РФ дифференцирует подряд по трем основным критериям, в зависимости от: конечной цели результата работ; чьим иждивением (трудом) исполняются работы; распределения риска между сторонами»⁸.

Кроме подряда к группе договоров, направленных на выполнение работ, Кодекс  относит  договоры  на  выполнение  научно-исследовательских,  опытно-конструкторских и технологических работ (НИОКР и ТР). Как отмечает Г.Н. Черничкина, указанные договоры по правовой природе относятся к договорам подрядного типа, так как они регулируют прежде всего выполнение работ по заданию заказчика, который должен принять работу и оплатить ее, но они отличаются от подрядных отношений следующим. Договоры НИОКР и ТР регулируют отношения в области создания результатов интеллектуальной деятельности, а подрядный договор – отношения в области создания или улучшения потребительских свойств вещи. Передача результата НИОКР и ТР заказчику не исключает  для  исполнителя  возможности  использовать  в  будущем  полученный  результат в других исследованиях, в подрядном договоре использование подрядчиком  переданного  заказчику  результата  работ  исключено.  Кроме  того,  при выполнении научных исследований и конструкторских работ велик риск неполучения заданного результата, чего нет в подрядных работах. Далее она пишет: «несмотря на близость к договору подряда, договоры на выполнение НИОКР и ТР  являются  самостоятельным  видом  договоров  в гражданском праве,  отличным и от других договоров на создание и использование результатов интеллектуальной деятельности»⁹.

Согласимся,  что  законодатель  обоснованно  выделил  НИОКР  и  ТР  в  отдельный договорный тип, а не включил в качестве параграфа в договор подряда. Тем не менее, нельзя недооценивать важность нормы ст. 778 ГК о применении к ним правил статей 708, 709 и 738 ГК, а также правил статей 763–768 Кодекса, то есть норм, регулирующих подрядные отношения.¹⁰

Относительно новым  для  отечественной науки и  практики  является  договор  участия  в  долевом  строительстве  недвижимости (далее –  долевое  строительство). Представляется необходимым выявить и его соотношение с договором строительного подряда, поскольку в настоящее время именно эти два договора  являются  основными  правовыми  средствами  урегулирования  отношений сторон в сфере создания объектов недвижимости.

Наряду с ГК РФ как  основным нормативным правовым актом, регулирующим  имущественные  отношения  участников  гражданского  оборота,  правовые отношения юридических и физических лиц, возникающие при заключении ими договора  долевого  участия  в  строительстве  объекта  недвижимого  имущества, регламентируются Законом о долевом  строительстве № 214-ФЗ,  который был «принят в составе пакета законов по обеспечению рынка доступного жилья, и направлен  на  законодательное  урегулирование  вопросов  привлечения  денежных  средств  населения  и юридических  лиц  для  строительства многоквартирных домов, а также на установление  законодательных норм, направленных на защиту участников договора долевого участия в строительстве»¹¹.

Принятие  данного  Закона  имело  большое  социально-правовое  значение, поскольку реальные общественные отношения, подпадающие в настоящее время под действие этого нормативного акта, существовали на практике на протяжении десятка лет. В отсутствие четкой правовой регламентации они регулировались  непосредственно  конкретными  договорами,  заключаемыми  строительными  организациями  и  индивидуальными  предпринимателями  с  лицами,  желающими вложить денежные средства в строительство объектов недвижимости с  применением  норм  гражданского  законодательства,  регулирующих  аналогичные  общественные  отношения  в  соответствии  со  ст. 6  ГК  РФ,  устанавливающей такую возможность. И в связи с этим четкое нормативно-правовое регулирование рассматриваемых отношений до конца 2004 года отсутствовало, соглашениями сторон регламентировались далеко не все необходимые вопросы, и, как правило, отсутствовал применимый к ним обычай делового оборота (а в большинстве ситуаций обычаи делового оборота были неприменимы также и потому, что отношения сторон носили не предпринимательский, а, скорее, потребительский  характер,  что  делало  невозможными  применение  ст. 5  ГК),  к  таким отношениям,  если  это не противоречило их  существу, применялось по  аналогии гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения.

Проблема усиливалась  тем, что специфика отношений по долевому строительству недвижимости препятствовала однозначному ответу на вопрос, нормы законодательства  о  каком  или  о  каких  видах  договора  следует  применять  к данным  отношениям. Поэтому  большое  значение приобрела  сложившаяся  судебная практика по рассмотрению споров, возникающих из договоров на участие в строительстве¹², хотя суды по-разному  подходили  к  вопросу  о  том,  каким  законом  следовало  руководствоваться при рассмотрении споров, вытекавших из договоров долевого участия в строительстве многоквартирных жилых домов¹³. Попытки определить правовую природу исследуемых отношений предпринимались и на уровне исполнительных  органов  в  подзаконных  актах¹⁴.  Не  обошли  вниманием вопрос о правовой природе отношений по долевому участию в строительстве и в юридической литературе.¹⁵

Ю.В. Романец, классифицируя  договоры по признаку направленности, выделяет договоры, в которых интересы сторон противоположны, и гражданские общецелевые обязательства, ярким примером которых выступает договор простого товарищества, поскольку его квалифицирующими признаками являются соединение  вкладов  и  совместная  деятельность  для  достижения  общей  цели. Договор долевого участия в строительстве, весьма распространенный в современной юридической практике, заключается как соглашение, согласно которому одно лицо (дольщик) обязуется внести определенный имущественный взнос (в виде денег, иного имущества, выполнения подрядных работ и т. п.), за что по окончании строительства дома получает обусловленное количество жилой или нежилой  площади.  Цель  данного  правоотношения  выражается  в  создании  и получении  в  собственность  объекта  недвижимости. Договором  долевого  участия может быть как общецелевое обязательство простого товарищества, так и правоотношение со встречной направленностью интересов сторон¹⁶.

Основываясь на классификации  договоров по направленности обязательства,  А.Г. Щербинин  отнес  договор  долевого  участия  граждан  в  строительстве жилья для личных нужд к  группе договоров, направленных на передачу имущества  в  собственность  для  использования  в  непредпринимательских  целях¹⁷. Н. Марьянкова, анализируя договор долевого участия в строительстве, подчеркивает, что «преобладающей чертой данного договора является обменный, встречный характер, дольщик как бы выступает в роли покупателя профинансированной им доли. Однако рассматривать договор долевого участия в строительстве как разновидность договора купли-продажи нельзя»¹⁸.

Полагаем, в целом необходимо различать рассматриваемые договоры в зависимости  от  конституирующих  обязанностей  сторон,  указанных  в  самих  определениях договора. По  договору  подряда  одна  сторона (подрядчик)  обязуется  выполнить  по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702); а по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (п. 1 ст. 740 ГК).

На  основе  анализа  приведенных  определений можно  сделать  следующие выводы. Во-первых,  данные  договоры можно  охарактеризовать  как  консенсуальные, возмездные, взаимообязывающие, двусторонние. Во-вторых, в договоре участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором  срок (1)  своими  силами и/или  с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и/или иной объект недвижимости и (2) после получения разрешения на ввод  в  эксплуатацию  этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства другой стороне. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется (1) выполнить по  заданию другой стороны определенную работу и (2) сдать ее результат заказчику.

Особенностью договора строительного подряда выступает то, что одна сторона (подрядчик) обязуется по заданию заказчика выполнить строительные работы в установленный договором срок. Таким образом, по обязанностям «одной стороны» договор участия в долевом строительстве весьма близок подрядным договорам, то есть договорам на выполнение работ, так как по его условиям застройщик должен построить (создать)  объект,  вещь,  то  есть  выполнить  работу,  результат  которой он затем также обязан передать (сдать) другой стороне договора. Что касается обязанностей другой стороны в рассматриваемых договорах, то в договоре участия в долевом строительстве она обязуется (1) уплатить обусловленную договором цену и (2) принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод  в эксплуатацию многоквартирного  дома и/или иного  объекта недвижимости; согласно договору подряда – (1) принять результат работы и (2) оплатить его; по договору строительного подряда – (1) создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, (2) принять их результат и (3) уплатить обусловленную цену.

В юридической литературе традиционно договор подряда  вообще, а также договор строительного подряда как один из его видов относятся к договорам, направленным  на  выполнение  работ.  Основываясь  на  проделанном анализе, можно  сделать  вывод,  что  договор  участия  в  долевом  строительстве  следует рассматривать  как  договор,  родственный  договору (строительного)  подряда, направленный на выполнение работ.

1.3. Источники  правового регулирования подряда

Главным источником законного регулирования подряда служит Гражданский кодекс. Совместно с тем традиционным считается параллельное присутствие изданных на различном уровне нормативных актов.

Невзирая на то, что  ГК 1922г. вводил главу, отданную подряду, установленное за некоторое количество лет до его издания Положение о государственных подрядах и поставках продолжило свое действие. Потребность в особом законном регулировании муниципальных подрядов, однако, далее отпала, так как данные отношения потеряли смысл по мере того, как правительство как таковое закончило существовать основным соучастником того, что разрешено было именовать торговым оборотом. Из всех вариантов подряда развитие приобрел основным образом строительный подряд. В аналогичных вариантах государство как владелец стояло за спиной поставщика и клиента, в значимости каких выступали муниципальные организации. Правительство представлялось одновременно и инвестором, самостоятельно от того, работали ли основой финансирования средства, поступавшие из бюджета либо из "личных" средств государственных органов.

С учетом значимости капитального строительства и специфики складывающихся в этих случаях на основе плана договоров ГК 1964г. счел целесообразным иметь наряду с подрядом такую же самостоятельную главу о договоре подряда на капитальное строительство. Предполагалось издать на ее основе специальные акты. К чему это привело, можно сделать вывод по тому, что не претендующий на полноту охвата соответствующих правовых источников сборник "Законодательство о капитальном строительстве" состоял из девяти томов, которые в совокупности включали около двух тысяч актов¹⁹. В то же время глава ГК 1964г. "Подряд на капитальное строительство" содержала всего пять статей, из которых в одной было помещено определение договора, а еще одна состояла из отсылок к другим статьям, включенным в Кодекс. О значении, которое придавалось этой главе Кодекса, можно было судить по тому, что его ст. 372 прямо указывала: "Договоры подряда на капитальное строительство заключаются и исполняются в соответствии с Правилами, утвержденными Советом Министров СССР либо в установленном им порядке". В таких условиях вполне закономерным было то, что специально созданные для рассмотрения споров между организациями государственный и ведомственный арбитражи вообще не применяли соответствующих статей ГК 1964г. Недаром в периодически издаваемых сборниках арбитражной практики того времени не оказалось ни разу ссылки на статьи Кодекса о подряде (строительном подряде). Арбитражи руководствовались исключительно специальными актами.

Наличие в ГК 1964 г. параллельно  с посвященной подряду такой  же самостоятельной главы о подряде  на капитальное строительство отражало общее стремление законодательства к специальному регулированию плановых договорных отношений между организациями, отличному от того, которое было присуще общей договорной модели подряда. Речь шла о той же тенденции, которая предопределила необходимость иметь наряду с куплей-продажей такой же самостоятельный тип договоров - поставку, - рассчитанный исключительно на отношения между организациями.

С переходом к свободным  рыночным отношениям отпали предпосылки  для противопоставления подряда  на капитальное строительство подряду. По этой причине Основы гражданского законодательства 1991 г. одновременно с воссоединением поставки и купли-продажи поместили единственную статью о договоре подряда на капитальное строительство в главу "Подряд".

Унификация выделенных в ГК отдельных видов подрядных договоров обеспечивается той содержащейся в главе 37 своеобразной общей частью, функции которой выполняет § 1 "Общие положения о подряде". Его статьи обладают субсидиарным действием по отношению к тем, которые регулируют соответствующие разновидности подряда. По этой причине указанные "Общие положения о подрядных договорах" действуют в случаях, когда речь идет о моделях подряда, которые не относятся к какой-либо из выделенных в ГК разновидностей этого типа договоров, а на выделенные они распространяются только при условии, если специальные нормы, посвященные данной разновидности договоров, не предусматривают иного (п. 2 ст. 702 ГК).