Шпаргалка по "Адвакатуре"

Коллизии  между адвокатом и подзащитным - это реальность. От нее никуда не деться. Коллизии обусловлены материалами  дела, взаимоотношениями с клиентом, эмоциональными факторами и т.п. Бывают очень серьезные коллизии, даже, в принципе, неустранимые.

Четкого юридического определения коллизии пока ни наукой, ни практикой не разработано. Как юридическое понятие оно  находится в сфере международного частного права: "коллизионная норма". Известно оно и "Общей теории права  и государства", где оно выражено словами "коллизия норм права".

Под коллизией можно понимать столкновение противоположных интересов, стремлений, сил. Это еще не конфликт, но уже  и не норма отношений.

Адвокат не может ради своего подзащитного без крайней нужды отягощать  положение других подсудимых, имея возможность избежать этого. Обострение отношений, безудержная критика  позиций иных адвокатов и их подзащитных, столкновение интересов часто бывает у неопытных или излишне эмоциональных  адвокатов, а также тех, кто, к  сожалению, идет на поводу прокурорско-следственной версии, не утруждая себя ее проверкой  или допущением иных предположений  по делу.

Коллизии  между подсудимыми и их адвокатами вредят защите каждого, облегчают работу следствия и обвинителя в процессе. "В отношении преданных суду лиц, в случае, если при нескольких подсудимых их интересы оказываются противоположными, - писал известный дореволюционный процессуалист В.К. Случевский, - защита должна быть умеренной в нападении и стараться не ухудшать положения других подсудимых, так как ее обязанность заключается не в оказании содействия прокурору, а в содействии суду в обнаружении истины, через выяснение всего, что может быть сказано в пользу подсудимого"1.

Вступая в дело, первое, что надо сделать  адвокату, это продумать, возможно ли устранить имеющуюся между подсудимыми  коллизию. Адвокатам можно совместно  обсуждать позиции по делу, стараться  находить единую линию защиты. Не нужно  обострять имеющиеся противоречия и, тем более, создавать новые. Надо пытаться искать и находить обстоятельства, ведущие к сближению интересов  подсудимых.

При всех противоречиях есть и общее  направление защиты всех подсудимых, и этой линии должны по возможности  придерживаться все адвокаты.

Адвокатская тайна — включает в себя те сведения, которые сообщены адвокату в силу носимого им звания и разглашение которых противоречит интересам лица, их сообщившего.

Практика  соблюдения адвокатской тайны существовала уже в Древнем Риме. Франсуа  Этьен Молло в книге «Règles de la profession d’avocat» приводит изречение Марка Катона: «testimonium adversus clientem nemo dici». Boпрос об адвокатской тайне привлекал к себе особенное внимание во Франции. Строгое соблюдение вверенных тайн ставилось там основным условием существования адвокатуры. «Адвокат, — говорит мэтр Молло, — нужен гражданам для защиты их имущества, чести и жизни. Закон и государство утверждают его в этом высоком назначении. Но чтобы достойно его выполнить, ему прежде всего необходимо доверие клиента; его не может быть там, где нет уверенности в сохранении тайны».^{[источник не указан 668 дней]}

Установленная обязанность соблюдать тайну  может иногда оказаться в противоречии с интересами не менее важными и, прежде всего, с интересами общественной безопасности — если адвокату, например, стало известно от доверителя о совершившемся или готовящемся преступлении. Какому из этих интересов следует отдать предпочтение и каким пожертвовать — вопрос, не предусмотренный в положительных законодательствах и весьма спорный в доктрине.

Даже  французская адвокатская дисциплина, наиболее смело проводящая принцип безусловного соблюдения тайны, допускает исключения в тех случаях, когда общественное благотребует ее оглашения.^{[источник не указан 668 дней]} Под благом общественным мэтр Молло разумеет «предотвращение большого бедствия или вреда, имеющего быть причиненным ближнему в случае необнародования тайны». Практическую важность имеет в особенности коллизия между необходимостью соблюдать тайну и обязанностью свидетельствовать насуде по гражданским и уголовным делам. На этот счет большинство европейских кодексов содержит прямые указания

 

 

Вопрос 24.. Взаимоотношения адвоката и клиента (доверителя) согласно Закону об адвокатуре строятся на следующих основах.

А. На основе письменного соглашения между  адвокатом и доверителем (назовем  их "платными").

Б. На основе установленной Законом  обязанности:

по  обязательному участию защитника  в уголовном судопроизводстве по назначению дознавателя, следователя,прокурора или суда;

по  оказанию юридической помощи гражданам  Российской Федерации бесплатно.

Назовем эти случаи бесплатными.

К отношениям, указанным в п. А., относятся все отношения, за исключением тех, которые в соответствии со ст. 51 УПК РФ (обязательное участие защитника) и ст. 26 Закона об адвокатуре (оказание юридической помощи гражданам РФ бесплатно) отнесены котношениям, указанным в п. Б.

К отношениям, указанным в п. В., относятся следующие:

1) По обязательному участию в  уголовном судопроизводстве по  защите граждан в случаях, предусмотренных  ст. 51 УПК РФ (т.е. в случаях,  если подозреваемый, обвиняемый  не отказался от защитника  в порядке, установленном ст. 52 УПК; подозреваемый, обвиняемый  является несовершеннолетним; подозреваемый,  обвиняемый в силу физических  или психических недостатков  не может самостоятельно осуществлять  свое право на защиту; подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК (особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением).

Однако  обязательными для адвоката эти отношения становятся не в любом случае, подпадающем под признаки, указанные в ст. 51 УПК, а лишь тогда, когда защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или

с согласия подозреваемого, обвиняемого. Если защитник приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению  или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то взаимоотношения между адвокатом и указанными в ст. 51 УПК РФ лицами строятся на основе письменного соглашения с ними или их законными представителями. И тогда такие правоотношения адвоката с доверителем относятся к указанным в п. А, т.е. к платным.

Когда же защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению  или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивают участие  защитника в уголовном судопроизводстве, и такое участие относится  к указанным в п. Б, т.е. бесплатным (для клиента).

2) По оказанию юридической помощи  гражданам РФ бесплатно. В соответствии  со ст. 26 Закона об адвокатуре  юридическая помощь гражданам  Российской Федерации оказывается  бесплатно в следующих случаях:

истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании  алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или  иным повреждением здоровья, связанным  с трудовой деятельностью;

ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской  деятельностью;

гражданам Российской Федерации - при составлении  заявлений о назначении пенсий и  пособий;

гражданам Российской Федерации, пострадавшим от политических репрессий, - по вопросам, связанным с реабилитацией.

Однако  и здесь необходимо иметь в  виду, что не все перечисленные  выше категории граждан РФ подпадают  под признаки данного пункта. Бесплатно  юридическая помощь для гражданина РФ будет лишь в том случае, если:

а) среднедушевой доход этого обратившегося  за юридической помощью гражданина будет ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта Российской Федерации;

б) если этим гражданином будут предъявлены  адвокату документы, подтверждающие его  правовой статус и финансовое состояние (среднедушевой доход). Перечень документов, необходимых для получения гражданами Российской Федерации юридической  помощи бесплатно, а также порядок  предоставления указанных документов будет определяться законами и иными  нормативными правовыми актами субъектов  Российской Федерации.

Но  независимо ни от экономического положения, ни от других факторов, во всех случаях  юридическая помощь будет бесплатной для несовершеннолетних, содержащихся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.

Таким образом, все платные отношения между адвокатом и клиентом являются договорными, а бесплатные- недоговорными, основанными на силе закона и государственной обязанности адвоката, т.е. на императиве.

Что же представляют собой договорные отношения адвоката с клиентом?

В соответствии со ст. 25 Закона об адвокатуре соглашение между доверителем и  адвокатом (адвокатами) представляет собой  гражданско-правовой договор, заключаемый  в простой письменной форме, на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

Различается два вида соглашений между адвокатом  и клиентом: договор поручения и договор возмездного оказания услуг.

Если  адвокат выступает в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в качестве представителя или  защитника доверителя в уголовном  судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами, то такое представительство оформляется только договором поручения.

Теперь  обратимся к гражданскому праву. По договору поручения (ст. 971 ГК РФ) одна сторона (поверенный) обязуется совершить  от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические  действия. Права и обязанности  по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у  доверителя. Договор поручения может  быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.

При этом Законом об адвокатуре установлено, что существенными условиями  соглашения (договора поручения) должны быть: 1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения  в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и  адвокатской палате; 2) предмет поручения; 3) условия выплаты доверителем  вознаграждения за оказываемую юридическую  помощь; 4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения; 5) размер и характер

ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

По  указанному выше соглашению с клиентом адвокат обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Поверенный может отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос

 

 

 

Вопрос 25…Лекция 8. Правовые, психологические и тактические основы адвокатской деятельности в уголовном процессе. 
 
Понятие и содержание правовых основ деятельности адвоката-защитника в уголовном процессе. Процессуальные формы деятельности адвоката-защитника по уголовному делу. Встречи и беседы с подозреваемым, обвиняемым, законным представителем и иными лицами; заявление ходатайств и принесение жалоб; участие в следственных действиях; подготовка деловых бумаг, запросов и др. 
 
Участие адвоката-защитника в доказывании по уголовному делу. Особенности участия адвоката-защитника в доказывании в досудебных стадиях уголовного процесса. Средства доказывании, используемые адвокатом-защитником в досудебных стадиях уголовного процесса. 
 
Особенности участия адвоката-защитника в доказывании в судебных стадиях уголовного процесса. Процессуальные средства доказывании, используемые адвокатом-защитником в суде первой инстанции, в суде апелляционной, кассационной и надзорной инстанции. 
 
Проблема расширения прав адвоката-защитника в собирании доказательств в условиях состязательного уголовного процесса. 
 
Понятие, содержание и значение психологических основ деятельности адвоката-защитника в уголовном процессе. Изучение и использование адвокатом-защитником сведений о психологических особенностях личности подозреваемого (обвиняемого) в интересах защиты. Изучение и использование адвокатом-защитником сведений о психологических особенностях личности потерпевшего в интересах защиты доверителя. Изучение и использование адвокатом-защитником данных о личности иных обвиняемых (подозреваемых) по групповому уголовному делу в интересах своего доверителя. Изучение и использование адвокатом сведений о психологических особенностях личности законного представителя подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего в интересах защиты доверителя. 
 
Способы изучения адвокатом-защитником сведений о психологических особенностях личности подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, их законных представителей. 
 
Тактические приемы осуществления защиты подозреваемого и обвиняемого, основанные на данных психологии. Понятие и виды тактических приемов, основанных на данных психологии. Пределы использования адвокатом-защитником в интересах своего доверителя тактических приемов, основанных на данных психологии. 
 
Использование адвокатом-защитником тактических приемов организационного и криминалистического характера.

 

 

 

Вопрос 27.. В уголовном судопроизводстве адвокат участвует, с одной стороны, в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого, подсудимого и осужденного (ч.