Обыск и выемка

объекты, подлежащие изъятию: фамилия, имя, отчество и точный адрес лица, у которого должны быть изъяты искомые объекты.

2) Приступая к обыску и выемке следователь обязан предъявить постановление об этом лицу, у которого производится обыск и выемка (ч. 4 ст. 182 УПК) и разъяснить ему, а также понятым и представителям, их право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежащие занесению в протокол.

3) При производстве выемки, после предъявления постановления, следователь предлагает выдать предметы или документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа в этом, проводит выемку принудительно.

При производстве обыска, после предъявления постановления, следователь предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и документов, следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков (ч. 5 ст. 182 УПК).

В ходе обыска и выемки следователь вправе вскрывать  запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их, при этом следователь должен избегать не вызываемого необходимостью повреждения имущества.

Следователь обязан принимать меры к тому, чтобы  не были оглашены выявленные при обыске и выемке обстоятельства интимной жизни  лица, занимающего данное помещение, или других лиц.

Следователь вправе запретить лицам, находящимся в помещении или месте, в котором производится обыск, а также лицам, приходящим в это помещение или место, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска (ч. 8 ст. 182 УПК).

4) При производстве выемки и обыска следователь должен строго ограничиваться изъятием предметов и документов, могущих иметь отношение к делу.

Предметы  и документы, запрещенные к обращению, подлежат изъятию независимо от их отношения к делу. К числу таких  объектов относятся предметы, которые приобретаются только по особым разрешениям (оружие, взрывчатые вещества, сильнодействующие яды; драгоценные металлы, за исключением ювелирных и других бытовых изделий), а также предметы, за изготовление, хранение и сбыт которых предусмотрена уголовная ответственность.

Обнаруженные  вовремя обыска или выемки объекты, которые могут быть вещественными  доказательствами по другому уголовному делу, также подлежат изъятию. В ходе выемки указанные предметы и документы  изымаются лишь в том случае, если выемка производится принудительно.

5) О производстве выемки и обыска следователь составляет протокол (ч. 12 ст. 182 УПК), копию которого вручает под расписку лицу, у которого они были произведены либо иным лицам, участвующим в данном процессуальном действии.

5. Внести изменения в часть 7 ст. 182 УПК и изложить ее в следующей редакции: «7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. В случае выявления в ходе проведения обыска предметов и документов, содержащих сведения о частной жизни лица, не имеющие значения для уголовного дела, следователю запрещается предъявлять данные предметы и документы для ознакомления лицам, участвующим в проведении обыска».

6. Внести изменения в УКП, дополнив статьей «Устранение вреда, причиненного незаконными или необоснованными выемкой или обыском».

ГЛАВА 3. ОСОБЕННОСТИ ПРОВЕДЕНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ

ОБЫСКА И  ВЫЕМКИ

§ 1. Личный обыск

Личный обыск  проводится с целью отыскания  орудий преступления, предметов и  ценностей, добытых преступным путем, других предметов и документов, могущих иметь значение для дела. Это следственное действие предполагает правомерное ограничение телесной неприкосновенности личности и, как правило, сопряжено с применением принуждения. Само требование следователя о выдаче скрываемых предметов и документов носит принудительный характер. Оно воздействует на психику лица, побуждая его вопреки своей воле предоставить в распоряжение следователя отыскиваемые им предметы. Если же такого психического воздействия недостаточно, то допустимо применение физического принуждения для отыскания и изъятия скрываемых предметов. Поскольку личный обыск - мера принудительная, закон устанавливает ряд условий, при наличии которых он может быть проведен:

1. если возбуждено уголовное дело;
2. если имеются основания полагать, что у данного лица находятся разыскиваемые предметы и документы;
3. если имеется составленный при соблюдении требований закона процессуальный акт, открывающий возможность для его проведения.

Рассмотрим  эти условия. Процессуальные действия проводятся после возбуждения уголовного дела (исключение составляет осмотр места  происшествия в случаях «не терпящих отлагательства» - ч. 2 ст. 178 УПК РФ). Но в отношении личного обыска это далеко не очевидно. В случаях, когда лицо подлежит задержанию, как правило, возникает необходимость в одновременном проведении и личного обыска для изъятия у задержанного документов, удостоверяющих личность, оружия, вещественных доказательств. Задержание может быть двух видов: уголовно-процессуальное (ст. 91 УПК РФ) и административное (ст. 27.1 КоАП РФ). Первое служит пресечению преступлений, второе - административных правонарушений. Закон разрешает обыскать подозреваемого после того, как он доставлен в милицию и органом дознания принято решение о его задержании в порядке ст. 91 УПК РФ (ход и результат обыска фиксируются в протоколе задержания), либо произвести личный досмотр и досмотр вещей административного правонарушителя, если для этого есть основания. Значит, принимая решение об уголовно-процессуальном задержании, орган дознания (следователь) положительно решает вопрос о возбуждении уголовного дела. Практически постановление о возбуждении уголовного дела составляется после задержания и сопутствующего ему личного обыска.

Проведение  личного обыска, как и других следственных действий, до возбуждения уголовного дела могло бы лишить смысла сам  акт возбуждения уголовного дела, сделать его ненужным, позволило бы вести расследование вне установленных законом сроков и распространять процессуальное принуждение на отношения, находящиеся вне сферы уголовного судопроизводства³¹.

При проведении личного обыска одновременно с задержанием подозреваемого лица надо иметь в виду, что задержание возможно, если лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; потерпевшие или очевидцы указали на лицо как на совершившее преступление; когда на лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления (ч. 1 ст. 91 УПК РФ). Гражданин, подвергшийся личному обыску, вправе осведомиться о том, возбуждено ли уголовное дело. Если дело не возбуждено, он вправе обратиться с жалобой к прокурору. Подача жалобы не приостанавливает проведение личного обыска, если орган дознания или следователь считают, что он необходим (ст. 184 УПК РФ).

Другое важное условие проведения личного обыска - это наличие достаточных оснований полагать, что отыскиваемые предметы и документы находятся у определенного лица. Под такими основаниями следует понимать фактические данные, которые с высокой степенью вероятности указывают на то, что лицо скрывает у себя отыскиваемые предметы и документы. Эта сфера доказывания не контролируется обыскиваемым, который не знает, какими доказательствами располагает следователь, принимая решение о проведении обыска.

В роли гаранта  прав личности выступает руководитель следственного органа, санкционирующий  личный обыск или рассматривающий сообщение о его проведении. Руководитель следственного органа обязан проверить, какие данные лежат в основе решения о проведении личного обыска.

Наконец, третье условие проведение личного обыска - это надлежаще составленное постановление  о его проведении. В двух случаях закон не требует его вынесения:

1. при задержании лица или заключении его под стражу;
2. при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте проведения обыска или выемки, скрывает при себе предметы или документы, имеющие значение для дела (ст. 182 УПК РФ).

В первом из этих случаев основанием проведения личного  обыска является постановление о задержании (избрании меры пресечения), а во втором - постановление о производстве обыска в помещении (ином месте).

Было бы желательно указывать в этих постановлениях на возможность личного обыска у  граждан, которые присутствуют при  проведении обыска в помещении (ином месте).

Граждане  не всегда осведомлены о том, что  в случаях, не терпящих отлагательства, личный обыск может быть осуществлен следователем и лицом, производящим дознание, без санкции суда с последующим сообщением ему о проведенном обыске в срок не более одних суток (ст. 182, 183 УПК РФ). Представляется, что при проведении личного обыска без решения суда, необходимо указать в самом постановлении те обстоятельства, которые сделали его не терпящим отлагательств, сообщить гражданину, что прокурор и суд в течение 24 часов будут уведомлены о производстве обыска, и разъяснить порядок, при соблюдении которого прокурор рассматривает жалобы граждан на необоснованность и незаконность обыска, по результатам которых дает гражданам обоснованные ответы, а в случае необходимости принимает меры к устранению выявленных нарушений.

Изъятие у  гражданина необходимых для расследования предметов может осуществляться в двух процессуальных формах: выемки или обыска. В постановлении о производстве выемки должен быть точно обозначен отыскиваемый предмет или документ. В ч. 5 ст. 183 УПК РФ говорится о том, что только в случае отказа предъявить отыскиваемую вещь, следователь проводит выемку принудительно. Из этого следует, что при наличии согласия на выдачу вещи это следственное действие проводится не принудительно, а на основе добровольности. Ч. 2 ст. 183 и ч. 13 ст. 182 УПК РФ устанавливают, что в протоколе выемки необходимо указать, выданы вещи добровольно, или они изъяты принудительно. Несомненно, что сам факт выдачи вещи по требованию следователя указывает на добровольный характер выемки. Юридически важно зафиксировать, сам ли субъект выдал отыскиваемую  вещь, или ее пришлось отобрать силой.

Следует отметить, что закон не знает понятия  «личной выемки», хотя в принципе допускает изъятие предметов, имеющих  значение для дела, если точно известно, у кого они находятся (ст. 184 УПК РФ). Личная выемка не является мерой процессуального принуждения, если лицо не отказалось выдать отыскиваемую вещь добровольно. Если же лицо отказалось выдать эту вещь добровольно, то выемка становится своеобразной «мерой процессуального принуждения».

Отказ выдать вещь необязательно влечет обыск. Если точно известно, где именно находится вещь, то проводится именно выемка, а не обыск. Из этого следует, что далеко не всегда выемка связана с добровольным представлением доказательств, она может иметь и принудительный характер.

Различие  между выемкой и обыском не может быть проведено только по степени  достоверности сведений о месте  нахождения отыскиваемой вещи (при выемке «точно известно», а при обыске «точно неизвестно», у кого и где находится вещь). Это различие состоит также в индивидуализации отыскиваемой вещи еще до проведения выемки и невозможности в ряде случаев точно указать, какую именно индивидуально определенную вещь необходимо отыскать при обыске. Различие состоит и в степени выраженности принуждения: выемки чаще проводятся добровольно, а обыски - принудительно.

Личный обыск  начинается предложение добровольно  выдать отыскиваемые орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, другие предметы и документы, могущие иметь значение для дела.

Если они  выданы добровольно и нет опасения сокрытия разыскиваемого, то следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков (ч. 5 ст. 182 УПК РФ). В этом случае на основании постановления об обыске производится выемка.

Закон различает два вида личного обыска. Один из них - это обыск на общих основаниях (необходимы отдельное постановление о производстве обыска, решение суда, составление протокола личного обыска). Второй - это личный обыск, совмещенный с другими следственными действиями, как бы «вмонтированный» в них. Он проводится при задержании подозреваемого или заключении лица под стражу, а также при проведении обыска в помещении или ином месте, если имеются достаточные основания полагать, что лицо, находящееся в помещении (ином месте), скрывает при себе отыскиваемые предметы или документы. Для его проведения не нужно отдельного постановления и решения суда. Его результаты излагаются в общем протоколе соответствующего следственного действия. На практике проводят личный обыск, как правило, в каждом случае задержания, поскольку ставят целью изъять у задержанного или арестованного предметы, которые по существующим правилам запрещено иметь при себе в местах предварительного заключения.

Личный обыск  у граждан, которые находятся в помещении или ином месте, где проводится обыск, допустим не во всех случаях. Он возможен и необходим при наличии двух условий:

1. имеются достаточные основания полагать, что лицо скрывает у себя отыскиваемые предметы;
2. по своему характеру предметы таковы, что могут храниться в одежде или на теле человека. Отсутствие хотя бы одного из этих условий исключает возможность проведения личного обыска. Если, например, обыск в помещении проводится для отыскания скрывающегося живого лица, трупа, какого-нибудь крупногабаритного предмета, который не может быть скрыт в одежде или на теле человека, то основания для личного обыска отсутствуют.

При наличии  указанных выше двух условий представляется возможным проведение личного обыска в ходе осмотра места происшествия³². Не исключено, что во время осмотра заинтересованные лица спрячут у себя предметы и документы, имеющие доказательственное значение по делу. Однако закон не допускает проведение личного обыска в рамках осмотра места происшествия. Поэтому при появлении необходимости провести такой обыск необходимо вынести отдельное постановление и зафиксировать результаты личного обыска в отдельном протоколе.