Обыск и выемка

Обыск как  следственное действие может производиться  только при наличии к этому достаточных фактических и юридических оснований.

Уголовно-процессуальное законодательство регламентирует порядок производства и процессуальное оформление обыска как следственного действия.

Ответственность за соблюдение уголовно-процессуального  законодательства при производстве обыска несет следователь. Согласно Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 1993 г. № 10 «О рассмотрении судами жалоб на неправомерные действия, нарушающие права и свободы граждан» действия органов предварительного следствия, выразившиеся в незаконном производстве обыска могут быть обжалованы заинтересованным лицом в суд.

Кроме того, нарушения  уголовно-процессуального законодательства при производстве обыска могут повлечь за собой отмену приговора. Так, в Обзоре кассационной практики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ за 2002 год ⁷ приведен пример отмены приговора в отношении Лымарева, что стало возможным вследствие существенных нарушений установленного порядка производства обыска

Таким образом, обыск можно определить как следственное действие, предусмотренное уголовно-процессуальным законодательством, проводимое по мотивированному постановлению следователя и только с санкции руководителя следственного органа, направленное на получение доказательств по уголовному делу и состоящее в отыскании и принудительном изъятии орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, предметов и документов, могущих иметь значение для дела, а также для обнаружения разыскиваемых лиц или трупов.

Основания, порядок  и условия производства обыска, а  также некоторые проблемные вопросы, возникающие при производстве данного следственного действия, нами будут рассмотрены в главе 2 настоящей работы.

Обыск и выемка могут производиться только по возбужденному  уголовному делу, с обязательным участием понятых, и лишь в дневное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства (ст. 182 и ст. 183 УПК).

Обыск и выемку по уголовному делу, находящемуся в  производстве следователя осуществляет лично следователь. Органы дознания могут производить обыск и выемку по делу, находящемуся в производстве следователя, только по письменному поручению следователя. К отдельному поручению, направляемому в органы дознания, в таком случае прилагается постановление следователя, санкционированное, при необходимости, руководителем следственного органа.

При обыске и  выемке должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск или выемка, либо присутствие совершеннолетних членов его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск (ч. 11 ст. 182 УПК). Обыск и выемка в помещениях, занимаемых предприятиями, учреждениями и организациями, производится в присутствии их представителей (ч. 15 ст. 182 УПК). В необходимых случаях для участия в производстве обыска и выемки следователь вправе вызвать соответствующего специалиста.

Выемка и  обыск в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а равно в помещениях, в которых проживают члены дипломатических представительств и их семьи, могут производиться лишь по просьбе или с согласия дипломатического представителя, которое испрашивается через Министерство иностранных дел. При производстве выемки и обыска в указанных помещениях обязательно присутствие представителя Министерства иностранных дел.

Обыски выемка, имея некоторые общие черты, отличаются по основаниям, целям и процессуальному порядку принятия следователем решения о производстве данных следственных действий.

Основаниями для производства обыска являются имеющиеся  в уголовном деле фактические данные, дающие основания полагать, что в каком-либо помещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся искомые предметы, документы и пр. Это означает, что, принимая решение о производстве обыска, следователь располагает приблизительными сведениями об объектах, подлежащих обнаружению и изъятию, а также о том, где находятся искомые объекты.

Основаниями для производства выемки являются имеющиеся  в уголовном деле фактические данные, указывающие на индивидуальные признаки предметов или документов, которые подлежат изъятию, а также позволяющие точно установить, где и у кого конкретно они находятся.

Обыск носит  ярко выраженный принудительный характер. Выемка предполагает наличие добровольного согласия лица выдать искомые объекты либо общедоступность их местонахождения.

Целями производства обыска являются обнаружение предметов и документов, могущих иметь значение для дела, в том числе, орудий преступления, предметов и ценностей, нажитых преступным путем, а также обнаружение разыскиваемых лиц и трупов. Цели производства выемки не включают обнаружение разыскиваемых лиц и трупов.

Учитывая  вероятностный характер информации, на основании которой следователь  принимает решение об обыске, и  очевидное стеснение конституционных прав граждан на неприкосновенность жилища и личную неприкосновенность, обыск производится по мотивированному постановлению следователя и только с судебного решения, разрешающее производство следственного действия, за исключением случаев, не терпящих отлагательства (ч. 3 ст. 182 УПК).

Выемка производится по мотивированному постановлению следователя, за исключением случаев выемки документов, содержащих государственную тайну, которая возможна только на основании судебного решения (ч. 3 ст. 183 УПК), и выемки почтово-телеграфной корреспонденции, которая производится только на основании судебного решения (ст. 25 Конституции РФ).

Некоторые особенности  имеет производство обыска и выемки по уголовным делам о преступлениях, совершенных судьями и депутатами.

1. Проникновение в жилище или служебное помещение судьи, в личный или используемый им транспорт, производство там обыска или выемки, личный обыск судьи, а равно изъятие и выемка его корреспонденции, принадлежащего ему имущества и документов, производится по уголовному делу, возбужденному в отношении судьи Председателем Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа, военного суда соответствующего уровня, о наличии в действиях судьи признаков преступления и с согласия соответствующей квалификационной коллегии судей.

2. Судья Конституционного Суда РФ не может быть подвергнут обыску без согласия Конституционного Суда РФ, за исключением случаев задержания на месте преступления (ст. 15 ФКЗ РФ «О Конституционном Суде Российской Федерации»)⁸.

3. Депутаты Совета Федерации и Государственной Думы не могут быть подвергнуты обыску без согласия соответствующей палаты Федерального Собрания, кроме случаев задержания на месте преступления (ст. 19 ФЗ РФ «О статусе депутата Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»)⁹.

4. Депутаты, члены выборных органов местного самоуправления, выборные должностные лица местного самоуправления на территории муниципального образования не могут быть подвергнуты обыску без согласия руководителем следственного органа Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации по субъекту Российской Федерации на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа, кроме случаев задержания на месте преступления (ст. 18 ФЗ от 28 августа 1995 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»)¹⁰.

5. Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации не может быть подвергнут обыску без согласия Государственной Думы, за исключением случаев задержания на месте преступления (ст. 12 ФЗ от 26 февраля 1997 г. «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации»)¹¹.

В зависимости  от характера обыскиваемых объектов различают следующие виды обыска:

• обыск помещения;
• обыск участка местности, находящегося в ведении определенного лица или организации, в частности, территории воинской части;
• личный обыск.

Если поиск  производится на открытой территории (лес, поле, водоем...), доступной любому лицу, в этом случае речь идет не об обыске, а об осмотре местности.

Обыск может  единичным, когда он производится в  одном месте, и групповым, проводимым одновременно на нескольких удаленных  друг от друга объектах. Групповой  обыск целесообразен тогда, когда  есть основание полагать, что разыскиваемые  предметы находятся у близких между собой лиц или у одного лица, но в разных местах (на квартире, даче, в служебном помещении) и разновременное проведение обыска может способствовать сокрытию искомого заинтересованными лицами.

Обыск может быть первичным  и повторным. Это зависит от того, обыскивался ли ранее данный объект.

Повторный обыск проводится в том случае, если первый не дал  положительных результатов и имеются основания полагать, что разыскиваемые предметы могли быть не обнаружены при первичном обыске или появились на ранее обследованном объекте в последующем.

Обыск как  самостоятельное следственное действие состоит в принудительном обследовании помещений и иных мест, а при личном обыске - тела человека и носимой им одежды. Обыск, как и любое следственное действие (за исключением осмотра места происшествия), может производиться только после возбуждения уголовного дела и на основании правильно процессуально оформленного решения органа предварительного расследования. Следователь (дознаватель), имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении или ином месте или у какого-либо лица находятся орудия преступления или ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, которые могут иметь значение для дела, производит обыск для их отыскания и изъятия (ч. 1 ст. 182 УПК). Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц, а также трупов. О производстве обыска следователь составляет протокол (ч. 12 ст. 182 УПК), копия которого под роспись вручается лицу, у которого обыск был произведен (ч. 15 ст. 182 УПК). Как видим, оснований для проведения обыска существует множество. Более того, все существующие методики проведения предварительного расследования настоятельно рекомендуют лицам, его осуществляющим, проведение обысков практически по каждому уголовному делу, а иногда в одном и том же месте по несколько раз.

Следует исходить из того, что в силу ст. 165 УПК обыск в жилище проводится на основании мотивированного постановления судьи. В силу ч. 5 ст. 165 УПК в случаях, не терпящих отлагательства, обыск может быть произведен и без судебного решения. В этом случае следователь должен в течение 24 часов с момента начала следственного действия уведомить об этом судью и прокурора.

Так 19 октября 2006 г. в 16 ч 00 мин в соответствии с  частью пятой ст.165, ст. 176 и 177 (182, 183) УПК РФ, следователем СУ при УВД Центрального АО г. Тюмени лейтенантом юстиции И.С. Кузнецовым, был произведен обыск в жилище по адресу: г. Тюмень, ул. 50 лет Октября 1-18, в рамках уголовного дела № 20060703014 без судебного решения в связи с тем, что в указанной выше квартире могут находиться предметы, запрещенные в свободном обороте, а так же предметы добытые преступным путем, либо орудия преступления которые  могут быть уничтожены лицами проживающими по данному адресу¹².

Понятие "не терпит отлагательства" - категория  оценочная. Анализ уголовных дел показывает, что такой порядок производства обысков весьма распространен, и к нему, как правило, прибегают без крайней нужды. Это свидетельствует о правовом нигилизме среди сотрудников органов предварительного расследования, низкой эффективности прокурорского надзора за соблюдением законодательства, гарантирующего гражданам право на неприкосновенность жилища. Распространение судебного контроля на данную сферу уголовно-процессуальных правоотношений призвано гарантировать право человека на неприкосновенность его жилища. Стоит еще упомянуть, что проведение обысков иногда осуществляется до возбуждения уголовного дела, порой без вынесения соответствующего постановления либо под видом проведения иных следственных действий (выемка, осмотр предметов, осмотр места происшествия). Результаты таких "следственных действий" оформляются всевозможными протоколами: "обнаружения и изъятия", "добровольной выдачи", "осмотра предметов" и т.п.

В иных случаях предмет судебного контроля, как правило, ограничен самим постановлением (например, о прекращении уголовного дела, а нет такового, значит, нет и предмета обжалования). В данном же случае предметом судебной проверки являются не только конкретные процессуальные решения органов предварительного расследования о производстве обыска, но и любые их действия, связанные с фактическим его проведением. Таким образом, уголовно-процессуальный закон жестко регламентирует требования, предъявляемые к постановлению органа предварительного расследования о проведении обыска без получения судебного решения. В постановлении указываются: место и дата его составления, должность и фамилия лица, его составившего. Далее, в постановлении излагается существо дела и основания для проведения обыска. Особое внимание должно быть уделено резолютивной части постановления. В ней необходимо указать: во-первых, точное наименование и конкретный юридический адрес объекта, помещения, которые в интересах следствия должны быть осмотрены в принудительном порядке; во-вторых, точное наименование предметов, подлежащих обнаружению и изъятию, поскольку перед началом обыска владельцу помещения должно быть предложено добровольно выдать искомое имущество. В судебной практике факт добровольной выдачи предметов, имеющих доказательственное значение, принято относить к обстоятельствам, смягчающим ответственность виновного.