Отчёт по практике в туаргенстве

Во-вторых, добровольный характер имеет не рекламная информация, а  скорее деятельность по ее распространению, так как сведения не могут иметь  добровольный характер.

К числу признаков рекламы  относится ее направленность на неопределенный круг лиц. В свое время такая формулировка вызвала определенные нарекания, суть которых сводилась к тому, что  понятие "неопределенный круг лиц" отождествлялось с понятием "все". Сторонники такого подхода в качестве аргумента указывали, что нельзя рекламировать в расчете на всех. По мнению Ю.В. Черячукина, рекламировать в расчете на всех "будет просто не очень разумно, так как большинство товаров предназначено для строго определенной категории потребителей и, следовательно, их реклама должна быть направлена на соответствующую аудиторию" . В то же время вопрос, на какой круг разумно рассчитывать при рекламировании, может интересовать рекламиста при проведении определенных рекламных кампаний, но не имеет значения в рамках общего определения. Тот или иной расчет такого рекламиста не ограничивает воздействие рекламы на их потребителей, круг которых неограничен. При этом все равно останется неизвестным, откликнется на предложение делать оферты лицо из того круга лиц, на который рассчитывал рекламодатель, или нет. Сегодня предприниматель занимается оптовой торговлей продуктов питания, а завтра в целях расширения бизнеса под воздействием рекламы решит заняться реализацией мебели.

Реклама мягких игрушек в  принципе должна быть рассчитана на родителей  и детей, однако это не исключает  их приобретение и взрослыми для  себя или в качестве подарка для  своих сверстников. В связи с чем справедливым представляется позиция Ю.Я. Вольдмана, указывающего, что применяемое в рекламе персонифицированное обращение не является отходом от выделенного признака - направленность рекламы на неопределенный круг лиц. Иной позиции придерживается О.Б. Кузнецова. По ее мнению, "очень важно, чтобы в законодательном определении рекламы содержалось указание не только на неопределенный круг лиц в качестве адресатов рекламы, но иногда - и конкретное лицо". Правда, неясно, каков перечень случаев, на которые распространяется это "иногда". Налицо противоречие: с одной стороны, автор признает важность направленности рекламы на большое количество людей, с другой - предлагает данный критерий свести к нулю, введя в законодательное определении фразу о ее направленности на конкретное лицо. Данный подход основан на неверном понимании содержания понятий "потребитель рекламы", "сторона возможного правоотношения" и механизма воздействия такого рода рекламирования.

Проведенный анализ позволяет  признать справедливым мнение, что "неопределенный круг лиц" не понимается как "все", а лишь как лица, которые не могут  быть заранее определены в качестве конкретной стороны правоотношения.

Некоторые авторы, исходя из законодательно закрепленного определения  рекламы, выделяют в качестве самостоятельного признака способ и форму распространения  рекламных данных . Вместе с тем выделение данного признака излишне, так как информация сама по себе представляет распространение данных в любой форме и с помощью любых средств. Причем благодаря распространению рекламные данные станут доступными или известными неопределенному кругу лиц. Поэтому предложение О.А. Филатовой о замене в законодательном определении понятия рекламы слова "распространяемая" на слово "сообщаемая" не только лишено смысла, но и является необоснованным, так как сообщение представляет собой доведение до чьего-то сведения определенных данных. Другими словами, сообщение - это одна из разновидностей распространения рекламных данных.

Выделение такого признака ничего не привносит в определение  рекламы, а лишь подтверждает, что  реклама является таковой независимо от формы и средства распространения. В то же время нормативная неопределенность формы и средства распространения  рекламы привносит дополнительные трудности в ее определение. Разночтения  наблюдаются, например, в Постановлении  правительства г. Москвы от 22 января 2002 г. N 41-ПП "О перспективах развития и правилах размещения наружной рекламы, информации и оформления города" и Приказе Минфина России от 15 марта 2000 г. N 26н "О нормах и нормативах на представительские расходы, расходы на рекламу и на подготовку и переподготовку кадров на договорной основе с учебными заведениями, регулирующих размер отнесения этих расходов на себестоимость продукции (работ, услуг) для целей налогообложения и порядке их применения". Сомнительность выделения такого признака приводит его сторонников к очевидным противоречиям. Так, Ю.В. Черячукин сначала выделяет такой признак, потом указывает, что он не имеет правового значения, и все-таки включает его в определение рекламы.

Некоторые авторы в качестве признака рекламы выделяют то, что  она "призвана формировать или  поддерживать интерес к физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и  начинаниям и способствовать реализации товаров, идей, начинаний". Данный признак  характеризуется в литературе неоднозначно. Одни ученые полагают, что он определяет "характер информационного воздействия", другие - что "цель распространения рекламной информации". Ключевым моментом для выделения такого признака является цель рекламы. Но если одни это указывают прямо, то другие делают акцент на способе ее достижения.

Как справедливо отмечено в литературе, цель - идеальный образ  результата, к которому следует стремиться, в то время как функция выражает содержание явления.

По мнению Е.А. Павловца, цель рекламы в подавляющем большинстве случаев - совершение сделок. Представляется, что это промежуточная цель, так как сделка заключается с целью получения в результате ее совершения и исполнения товаров, работ, услуг, а также извлечения прибыли. В этом смысле справедливо мнение Я. Шарппа: "Тот, кто заключает сделку, желает... наступления правового результата, однако не ради него самого, а как средство для удовлетворения своих интересов".

Выделение таких целей  рекламы, как формирование и поддержание  интереса к объекту рекламирования, установление правовых хозяйственных  связей, побуждение вступить в правоотношение, продвижение продукта на рынок может  быть признано правомерным, однако с  определенными оговорками. Целевая  мотивация имеет несколько уровней. В качестве низшего из приведенных  можно рассматривать формирование или поддержание интереса к объекту  рекламирования. Далее идет такая  цель, как установление правовых хозяйственных  связей. Более высокая степень  целевой направленности - побуждение к вступлению в конкретное правоотношение и совершение сделок. И конечная цель - получение прибыли. Выделение  целей низшего звена приводит к ненужной детализации, что не позволяет  полно охарактеризовать исследуемое  понятие.

Анализ перечисленной  информации позволяет классифицировать ее на следующие данные: о субъекте возможного правоотношения (физическом или юридическом лице); о его  объекте (товаре); о деятельности субъекта (реализуемых идеях, начинаниях).

Однако следует отметить ряд недостатков такого определения. Сводить возможность распространения  сведений только к данным о физических и юридических лицах неверно. Поскольку Российская Федерация, ее субъекты, а также муниципальные образования вступают в отношения, регулируемые гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками, соответственно, и данные о них с этой позиции также могут распространяться.

Г.А. Свердлык и В.Л. Нечуй-Ветер считают, что под рекламой следует понимать "...предложение, содержащее сведения о товарах и (или) услугах и (или) их производителях (услугодателях)...". Из данного определения неясно, каков же субъективный состав таких услугодателей. Сначала говорится о том, что товаропроизводители и рекламодатели являются "услугодателями", а ниже - только товаропроизводителями. Использование названными авторами терминов "услугодатель" по отношению к одной из сторон обязательства по оказанию рекламных услуг и "услугополучатель" по отношению к другой представляется недостаточно обоснованным. Глава 39 ГК РФ установила общие положения обязательств по возмездному оказанию услуг, определяя их стороны как "заказчик" и "исполнитель". Кроме того, вышеуказанный подход идет вразрез с общепринятым понятием исполнения обязательств по оказанию услуг, а именно о том, что услуги оказываются, а не даются и получаются. Из содержания рекламы в приведенном определении изъят такой объект возможного правоотношения, как работы. Недопустимо смешение специфичности содержания рекламы как признака с общими и специальными требованиями, предъявляемыми к рекламе законодателем. Такие требования предъявляются к рекламе, т.е. категории, уже соответствующей признакам рекламы и соответственно регулируемой Законом о рекламе. Если она таковой не является, то и требования, изложены в законе, к ней не применяются.

Реклама - связующее звено  между хозяйственной деятельностью  общества и общественным потреблением. Она "призвана быть по своему характеру  убеждающей, чтобы привлечь новых  поклонников к товару, услуге или идее". В связи с этим некоторые авторы важным критерием рекламы видят популяризацию. Конечно, популяризация - характерный признак рекламы, но такая характеристика показывает ее особенность с позиции экономической, психологической. Она раскрывает механизм воздействия рекламы на потребителя, но не имеет правового значения.

Закон "О рекламе" 2006 г. устранил часть противоречий, указав, что реклама - это информация, распространяемая любым способом, в любой форме  и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу  лиц и направленная на привлечение  внимания к объекту рекламирования, формирования или поддержания интереса к нему или его продвижению  на рынке.

Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске, пари, призванные привлечь внимание).

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный  для обмена, продажи или иного  введения в оборот.

В Законе о рекламе сказано, что определение основных понятий  дается только в целях данного  Закона. Думается, это неправильно, так как ведет к тому, что  на данном основании в некоторых  нормативных правовых актах даются определения рекламы, отличные от содержащихся в соответствующем Законе. Это  особо касается положений о местных  налогах и сборах. В целях единообразного употребления слова "реклама" и  других основных понятий, закрепленных в Законе, необходимо указать: данные определения обязательны для  всех органов государственной власти и управления, издающих нормативные  правовые акты. В связи с чем  понятие "реклама" в иных нормативных  актах должно быть изменено и приведено  в соответствие с Законом о  рекламе.

Реклама по своей сути относится  к коммерческой сфере. Вместе с тем  она может быть политической, социальной, религиозной и т.д.

В Законе о рекламе сказано, что он не распространяется на политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума (подп. 1 п. 2 ст. 2).

Говоря об иных видах рекламы, считаю необходимым изложить подпункт 1 п. 2 ст. 2 Закона в следующей редакции: "Настоящий Федеральный закон  не распространяется на рекламу, не носящую  коммерческого характера".

Статью 10 Закона, посвященную  социальной рекламе, необходимо отменить, так как она не призвана формировать  и поддерживать интерес к определенным лицам, товарам и способствовать их реализации. Социальная реклама  представляет не интересы определенных лиц, а общественные и государственные  интересы, не преследует коммерческую цель.

Было бы целесообразно  принять соответствующие законы о политической, социальной рекламе, чтобы потребители лучше поняли суть каждой из них и отличали их от коммерческой рекламы.

Федеральный закон от 13 марта 2006 г. "О рекламе" устанавливает  общие и специальные к ней  требования.

При производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться правила о государственном  языке Российской Федерации. Согласно статье 68 Конституции РФ государственным  языком Российской Федерации на всей ее территории является русский; республики вправе устанавливать свои государственные  языки. Конституция также гарантирует  всем народам России право на сохранение родного языка, создание условий  для его изучения.

Запрет на распространение  рекламы на иностранных языках не следует понимать буквально. Не является нарушением этого запрета указание названия рекламируемой продукции  на языке ее производителя (например, копировальный аппарат "Xerox"). Нельзя считать нарушением и название на иностранном языке зарубежных рекламодателей (например, SONY), а также название экспортируемой нами продукции как на русском, так и на иностранном языке (например, "Russianvodka").

В то же время рекламу "Вас  ждет отличный шопинг" следует рассматривать  как нарушение подп. 1 п. 5 ст. 5 Закона 2006 г., который закрепляет, что в  рекламе не допускается использование  иностранных слов и выражений, способных  привести к искажению смысла информации.

Реклама не должна содержать  указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной  власти или местного самоуправления либо их должностными лицами; на то, что  товар произведен с использование  тканей эмбриона человека; демонстрацию процессов курения и потребления  алкогольной продукции.

Закон о рекламе 2006 г. расширил данный перечень требований. Так, в  рекламе не допускается:

- использование образов  медицинских и фармацевтических  работников, за исключением такого  использования в рекламе медицинских  услуг, средств личной гигиены,  а также рекламы, потребителями  которой являются исключительно  медицинские и фармацевтические  работники;