Организация предпринимательской деятельности АО (ЗАО и ОАО)

1.3 Общие принципы функционирования акционерных обществ

С утверждением норм ГК и  ФЗ, разрешился и вопрос о пределах правоспособности АО. Для коммерческих организаций, к которым относятся АО, законодательно установлено право осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, АО может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Ограничение в указанных правах возможно лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Споры об ограничении прав общества рассматриваются в суде.

Более того, предмет и  цели деятельности АО больше не являются обязательными реквизитами учредительных документов общества. Они могут быть определены в учредительных документах (уставе) АО в добровольном порядке и должны быть определены только в случаях, предусмотренных законом. На сегодняшний день такие случаи для коммерческих организаций, в т.ч. для АО, законодательно не утверждены.

В правовых сентенциях функционирования акционерных обществ, как узкообособленной организационно – правовой формы вышеперечисленные признаки являются важнейшими и отражают сущность данного понятия.

1.4 Акционеры и учредители АО

Учредителями общества, исходя из п. 1 ст. 10 ФЗ, являются граждане и (или) юридические лица, принявшие  решение об учреждении общества, то есть вовсе не обязательно владеющие  акциями или обладающие иными  имущественными правами и обязанностями по отношению к обществу. Право учредителя по формальным юридическим признакам, можно отнести как к статусу личных неимущественных прав (примерно, как право авторства на АО), так и к статусу прав имущественных, ибо при первоначальной эмиссии акций, в подавляющем большинстве случаев, именно учредители являются основными вкладчиками уставного капитала АО. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества. Общество может нести ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. Число учредителей открытого акционерного общества на момент его создания не ограничено, в закрытом же акционерном обществе их должно быть не более пятидесяти.

В международном частном  праве (например во Франции) известны случаи, когда учредители акционерного общества несут юридическую ответственность, вплоть до уголовной, за нарушения, связанные с учреждением и созданием юридического лица. Российское право прямых санкций за подобные нарушения не предусматривает, но иногда встречаются случаи, когда акционерное общество учреждается в целях, явно противоречащих правовому порядку, и ответственность может наступить за действия, предусмотренные иными статьями уголовного законодательства. В порядке гражданской ответственности учредителей за нарушения, допущенные при создании АО, основной мерой ответственности является признание государственной регистрации общества недействительной через арбитражный суд по иску регистрационного или налогового органа, иного заинтересованного лица.

Акционерами же общества, исходя из общих положений российского  гражданского законодательства по данному вопросу, признаются лица – владельцы (в основном – собственники) акций данного акционерного общества, и обладающие определенные правами и обязанностями, закрепленными в соответствующем законодательстве и Уставе общества. Основной правовой диспозицией их прав и обязанностей по общим признакам юриспруденции, является их обязанность по оплате акции (доли) в уставном капитале юридического лица и право на получение дивиденда по принадлежащим ему акциям, а также в случаях указанных в Уставе АО или в законодательстве (а в РФ, именно законодательный приоритет по данному вопросу) – право участия в управлении акционерным обществом, путем участия и голосования на общем собрании акционеров. Подобные положения закреплены в ст. ст. 31, 32 и 34 ФЗ «Об акционерных обществах».

1.5 Создание, реорганизация, ликвидация акционерных обществ

Акционерное общество может  быть создано, во-первых, путем учреждения и, во-вторых, путем реорганизации. Общие  положения создания акционерного общества вышеуказанными путями отражены в ст. 98 Гражданского Кодекса РФ и ст. ст. 8 – 13 Федерального Закона «Об акционерных обществах». В любом случае акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Учредителями акционерного общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Акционерное общество может быть создано и одним лицом. Максимальное число учредителей открытого общества не ограничено. Число же учредителей закрытого общества не может превышать 50 (об этом было указано выше). Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями акционерного общества, если иное не установлено федеральными законами.

Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием  и оформляется протоколом учредительного собрания. Если учредитель – одно лицо, необходимо решение этого лица об учреждении акционерного общества.

В протоколе учредительного собрания должно быть отражено, что учредители единогласно приняли решение по следующим вопросам: об учреждении акционерного общества, об утверждении устава акционерного общества, об утверждении денежной оценки ценных бумаг, вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых в оплату акций общества (уставный капитал). Протоколом учредительного собрания оформляется и избрание органов управления акционерного общества. Но решение об избрании органов управления акционерного общества принимается большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей акции.

Между собой учредители заключают письменный договор о  создании акционерного общества. В договоре о создании акционерного общества отражаются следующие условия:

• обязанность учредителей по осуществлению совместной деятельности по учреждению общества;
• размер уставного капитала акционерного общества, категории и типы акций, подлежащие размещению среди учредителей; порядок и форма их оплаты;
• права и обязанности учредителей по созданию акционерного общества;
• положение о том, что учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием акционерного общества и возникшим до государственной регистрации акционерным обществом.

Договор о создании акционерного общества не является учредительным  документом общества. С момента государственной  регистрации акционерного общества данный договор прекращается. При  учреждении акционерного общества его  акции должны быть оплачены учредителями по их номинальной стоимости в течение срока, определенного уставом, но при этом не менее 50 процентов уставного капитала акционерного общества должно быть оплачено к моменту регистрации акционерного общества, а оставшаяся часть – в течение года с момента его государственной регистрации, если иной срок не будет установлен федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Оплата акций может  осуществляться деньгами, ценными бумагами, вещами или имущественными правами  либо иными правами, имеющими денежную оценку. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении акционерного общества, производится по соглашению между учредителями и утверждается ими в протоколе учредительного собрания, а форма и порядок оплаты акций определяются в договоре о создании акционерного общества.

В случае неполной оплаты акций в сроки, установленные  уставом акционерного общества, акция  поступает в распоряжение акционерного общества. Деньги и (или) иное имущество, внесенные в оплату акций, не возвращаются. За неисполнение обязанностей по оплате акций уставом акционерного общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени).

Кроме того, акционеры, не полностью оплатившие акции, несут  солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Необходимо также отметить, что невыкупленные акции при второй и последующей эмиссии, в силу п. 4 ст. 34 ФЗ, не предоставляет акционеру права голоса на общем собрании акционеров.

Единственным учредительным  документом акционерного общества является его устав. Устав акционерного общества должен содержать сведения, перечисленные  Законом «Об акционерных обществах», и иные положения, как предусмотренные данным Законом, так и не противоречащие ему и иным федеральным законам.

В уставе акционерного общества должны содержаться следующие сведения:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;
• тип общества (открытое или закрытое);
• место нахождения акционерного общества, которое определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с федеральными законами в уставе акционерного общества не установлено иное.

Вместе с тем акционерное  общество должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь. Акционерное общество обязано сообщать органам государственной регистрации об изменении своего почтового адреса. Поэтому, представляется, что почтовый адрес должен быть указан в уставе акционерного общества наряду с указанием его местонахождения.

В уставе должны содержаться сведения о размере уставного капитала.

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной  стоимости акций, приобретенных  акционерами. Минимальный размер уставного  капитала открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации акционерного общества, а закрытого акционерного общества – не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату регистрации акционерного общества.

В уставе акционерного общества должны быть определены количество и  номинальная стоимость акций, категории  акций (обыкновенные и привилегированные) и типы привилегированных акций, размещаемых акционерным обществом (размещенные акции). Соответственно в уставе должны определяться права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа).

Устав акционерного общества должен содержать сведения о структуре  и компетенции органов управления акционерного общества и порядке  принятия ими решений, в том числе перечень вопросов, по которым решения принимаются органами управления акционерного общества квалифицированным большинством голосов или единогласно.

Устав акционерного общества должен содержать сведения о филиалах и представительствах акционерного общества. О создании филиалов и представительств акционерное общество должно уведомить органы государственной регистрации.

Устав утверждается единогласным решением учредительного собрания.

Акционерное общество может  быть создано путем реорганизации существующего юридического лица, на основании решения общего собрания акционеров реорганизуемого лица о реорганизации общества. Реорганизация может осуществляться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования, в соответствии с требованиями законодательства. Общество считается реорганизованным (за исключением – присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Правопреемство имущественных и неимущественных прав реорганизуемого АО к правопреемнику при реорганизации данного юридического лица, оформляется на основании передаточного акта (наличие записи в Уставе о правопреемстве – не обосновано с точки зрения действующего законодательства).

Слияние. Возникновение нового общества, вследствие объединения капиталов двух или более обществ, передающих собственные права и обязанности этому новому обществу. Сопряжено с ликвидацией участвующих в слиянии обществ. Совершается на основании договора о слиянии, заключаемого участвующими в данном процессе обществами, и указывающего на порядок и условия слияния, порядок конвертации акций каждого общества в акции или иные ценные бумаги вновь создаваемого общества. Данная форма создания АО типична для предприятий финансово-промышленного направления, не ограничивающих собственную деятельность каким-либо одним видом. Слияние – типичная форма создания сильной корпоративной структуры на базе АО, занимающейся взаимосвязанными видами предпринимательства или объединяющими собственные капиталы в рамках единой предпринимательской цели, пусть даже ограниченной единственным видом деятельности.

Присоединение. В данном случае, участвующее в реорганизации общество (или несколько обществ) прекращает свою деятельность с передачей своих прав и обязанностей другому обществу. Осуществляется на основании договора присоединения, правовая природа и основные условия которого примерно идентичны вышеуказанному договору слияния. Присоединение типично для предприятий (в качестве реорганизуемых), крупные пакеты акций которых перешли во владение (собственность) другого акционера – юридического лица, стремящегося заполучить имущественный комплекс реорганизуемых предприятий.

Разделение. Прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам, осуществляемое без договорных отношений, но, как и в первых двух указанных случаях, на основании решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества. Характерно для ситуаций раскорпорирования бизнеса в сложной финансово – хозяйственной ситуации, уникальной формы защиты от крупного иска, ухода от крупных налоговых платежей, рассосредоточения бизнеса в разных географических точках.