Шпаргалки по теории права

Проблема правового реформирования может быть освещена с нескольких позиций, в зависимости от того, какой  элемент правовой системы будет  избран объектом исследования. В конструкции  правовой системы, предложенной в середине 80-х годов ХХ столетия С. С. Алексеевым, присутствует три элемента:

- правосознание;

- система права;

- практическая юриспруденция (правовые учреждения и юридическая деятельность).

Ключевым звеном в рассматриваемой  триаде является ее нормативная часть, то, что обозначается термином «система права». Однако и указанный феномен  может быть рассмотрен с самых  разных позиций. Для понимания же эволюции системы права следует, прежде всего, усвоить ее источники  права. Не случайно ведущие ученые-юристы, занимающиеся изучением правовых систем современности (Р. Давид, К. Цвайгерт, Х. Кетц, А. Х. Саидов, Ю. А. Тихомиров и др.), особое внимание уделяют анализу источников, нормы которых составляют систему права конкретного общества. Через изучение юридических источников наиболее полно можно выяснить эволюцию самого права, истоки и перспективы его развития.

Исходным объектом исследования следует считать первую суверенную Конституцию Белорусского государства  – Основной Закон 1994 г.

Изучение текста этого  документа позволяет составить  довольно полное представление об основных параметрах действующей системы  права.

Большинство положений было сохранено и перенесено в текст  Конституции редакции 1996 г. Принципиальное значение имело закрепление в ст. 1 Конституции РБ положения о том, что Республика Беларусь провозглашается правовым государством. Конкретизация данного принципа находит продолжение в ст. 7, где устанавливается связанность всех государственных органов и должностных лиц государства правом. Здесь же провозглашался традиционный для романо-германских правовых систем принцип верховенства закона, причем под законом понимался не любой нормативный акт, а только тот, который принят Парламентом либо на референдуме в установленном порядке.

В развитие вопроса о соотношении  национального и международного права ст. 8 Конституции РБ утверждает приоритет общепризнанных принципов  международного права над белорусским  законодательством.

Отметим, что правовая природа  данных принципов не воспринята однозначно белорусскими учеными и практиками. Вероятно, здесь следует руководствоваться, прежде всего, теми подходами, которые  сформулированы в самом международном  праве. В частности, основываясь  на ст. 38 Устава Международного суда ООН, этот авторитетный орган в одном  из своих решений разъяснил, что  под общепризнанными принципами международного права следует понимать складывающуюся эволюционным путем  обычную практику сотрудничества и  взаимодействия государств-участников международных отношений. Если придерживаться этой трактовки, то возникает вполне определенная проблема установления признания  для белорусских правоприменителей характера норм, содержащихся в принципах такого рода, их обязательности для Беларуси как субъекта международного прав. В ч. 2 ст. 8 делается оговорка в отношении такого источника, как международный договор. Его нормы не могут противоречить Основному Закону, что подтверждает тезис об исключительном характере Конституции Беларуси как акте высшей юридической силы.

Конституция подтвердила  и закрепила во 2 главе народное правотворчество, в результате которого на референдуме могут быть приняты  акты, по своей юридической силе идущие вслед за Основным Законом, так  как подобная форма народного  волеизъявления допустима лишь при  решении важнейших вопросов государственной  и общественной жизни (ст. 73).Конституцией Республики Беларусь 1994 г. решался вопрос о правотворческих полномочиях высших органов государства. В системе законодательства акты Президента во всех случаях носили подчиненный по отношению к законам Парламента характер, что вводило четкую субординацию между актами по признаку их юридической силы. Ст. 146 содержала норму, согласно которой указам и распоряжениям Главы государства придавался подзаконный характер. Для государственного устройства Республики Беларусь большое значение имело учреждение органа, обеспечивающего законность в сфере правотворчества. Заключения, которыми устанавливалась неконституционность того или иного акта, обрели специфический характер источников права в системе законодательства. Разновидность норм такого рода в теории права традиционно именуют оперативными нормами, так как они прекращают действие иных норм, признанных в установленном порядке неконституционными. Нормативность заключений Конституционного Суда не должна вызывать сомнений, так как очевидно, что любой нормативный акт может быть отменен только другим нормативным актом. Все иные виды актов Конституционного Суда (решения, послания и т.д.) нормативными качествами не наделяются, что подразумевала ст. 129 Конституции Республики Беларусь.

Для уяснения системы источников белорусского права большое значение имела ст. 127 Конституции, где признавался  нормативный характер актов Верховного Суда и Высшего Хозяйственного Суда через возможность их оспаривания  в Конституционном Суде (напомним, что согласно ст. 125 Конституции РБ Конституционный Суд осуществлял  контроль лишь в отношении нормативных  актов в государстве). Конечно  же, речь не идет о том, чтобы всем решениям указанных судов придавать  нормативное значение. В качестве источников права необходимо лишь рассматривать  постановления Пленума Верховного и Высшего Хозяйственного Судов,вынесенные по поводу разъяснения сложных моментов судебной практики. Причем постановления, связанные со сферой уголовно-правовых отношений, многие ученые к источникам права не относят, так как и ранее действовавший и новый Уголовный кодекс Республики Беларусь (ст. 1 п. 2)делает очень важную оговорку о том, что указанный кодекс является единственным уголовным законом, действующим на территории Республики Беларусь. Признание на конституционном уровне судебного правотворчества является очень важным для дальнейшего развития правовой системы,однако судебного прецедента в правовой системе Беларуси не признавалось и не признается. Акты высших судебных инстанций входят составной частью в систему законодательства, представляя собой нетрадиционную разновидность нормативного акта. В эту же категорию ст. 127 Конституции отнесла акты Генерального прокурора. Оставила без изменений Конституция Республики Беларусь и нормотворческие полномочия местных представительных, исполнительных и распорядительных органов (ст. 121),чьи решения имеют обязательную силу на соответствующих территориях.

До принятия в 1996 году Основного  Закона в новой редакции никаких  изменений в системе права  либо законодательства не произошло, но после 1996 года, ознаменовавшегося принятием  принципиально нового текста Конституции  Беларуси, в системе законодательства произошли коренные изменения. Главное  из них состоит в том, что был  упразднен принцип верховенства закона, так как целым рядом  статей Конституции 1996 г.Главе государства было предоставлено право издавать декреты и указы,которые могут и не основываться на законах Парламента (стст_. 85, 101,137). Наличие в государстве двух политических центров, правомочных принимать нормативные акты, идущие вслед за Конституцией по своей юридической силе, не способствует формированию эффективной системы законодательства, приводит к нарушению иерархических связей между нормативными актами.

В 1998 г. был принят Закон о внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О порядке заключения, исполнения и денонсации международных договоров Республики Беларусь», где ст. 15 закрепила норму, согласно которой общепризнанные принципы международного права и нормы международных договоров Республики Беларусь, вступившие в силу, являются частью действующего на территории Республики Беларусь права. Тем самым в Республике Беларусь был закреплен подход,согласно которому международное право приобретает превалирующий характер по отношению к национальной системе права. Это означает, что нормы международного права без длительного периода адаптации к бело-русским условиям (через инкорпорацию либо имплементацию) становятся источником непосредственно действующего в государстве права. Суды и иные правоприменительные органы могут напрямую ссылаться на положения ратифицированных Республикой Беларусь международно-правовых актов. Такая законодательная новелла прогрессивна, так как позволяет Беларуси быстрее интегрироваться в европейское и мировое правовое пространство, приблизиться к общепринятым стандартам.

В 2000 г. Национальным собранием был принят специальный закон, который определяет понятие и виды нормативных правовых актов Республики Беларусь, устанавливает общий порядок их подготовки, оформления,принятия (издания), опубликования, действия, толкования и систематизации. Но этот Закон «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» своим предметом регулирования имеет не столько систему источников права, сколько саму систему законодательства. Поэтому иные, помимо нормативных актов, источники права в Республике Беларусь данным законом не рассматриваются. Такой «закон о законах», следует признать,встречается крайне редко в правовых системах, хотя через его принятие решается масса традиционно актуальных вопросов функционирования система законодательства.

Как положительную тенденцию  необходимо отметить возрастание роли нормативного договора в правовом регулировании. Как источник права он используется не только в международном, но и во внутринациональном праве Республики Беларусь. Наиболее распространенные его формы предусмотрены новым  Трудовым кодексом, который вступил  в силу с 1 января 2000 г. В рамках социального партнерства предусмотрено заключение коллективных договоров (ст. 361 ТК РБ), а также всевозможных соглашений на республиканском, отраслевом и местном уровнях (ст. 359ТК РБ). В сфере же публичных отношений заключение административных нормативных договоров в Республике Беларусь не практикуется, хотя использование такого источника расширяет возможности выбора оптимальной формы осуществления исполнительной власти применительно к конкретным условиям, позволяет варьировать, использовать, а в необходимы случаях и заменять одно управленческое средство другим.

Отличительной особенностью современного состояния правовой системы  Республики Беларусь является то, что  в основе формирующегося национального  права практически отсутствуют  неповторимые формы его существования, то есть речь идет, прежде всего, о проявлениях  традиционного (обычного) права. Например, Гражданский кодекс Республики Беларусь лишь один раз (в ст. 222) упоминает  термин «обычай», когда определяется порядок обращения в собственность  общедоступных для сбора вещей. Основная часть норм говорит об обычно предъявляемых требованиях (стст. 439, 448, 451 и др.), которые при определенных условиях являются модификацией правового обычая. Но упоминаемые обычно предъявляемые требования ни в коем случае нельзя отождествлять с обычаями делового оборота, которые складываются и широко применяются в какой-либо области предпринимательской деятельности. Но действующее гражданское и хозяйственное законодательство не признает категорию обычаев делового оборота, которые могут именоваться и торговыми обычаями. Для официального применения обычаев в Республике Беларусь оставляется очень узкая сфера. Речь идет лишь о тех случаях, когда прямые отсылки к обычаю содержатся в нормах права. Например, помимо ГК Республики Беларусь, применение обычая предусматривается Кодексом торгового мореплавания Республики Беларусь (стст. 98, 99, 107 и др.), в ст. 36 ЗаконаРеспублики Беларусь о Международном арбитражном (третейском) суде,ст. 9 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров и некоторых иных правовых актах. В современной юридической науке отсутствует единое понимание обычая как источника права, и даже в правовой доктрине одной страны – Беларуси – можно обнаружить всю многовариантность подходов и трактовок.

Помимо перечисленных  источников права, законодательство Республики Беларусь предусматривает и такой  нетипичный вид источника,как общие принципы права, когда правоприменитель сталкивается с необходимостью решения конкретного дела по аналогии права. Такой вариант предусматривается ст. 1 и ст. 72 Закона Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь», а также ст. 5 Гражданского кодекса Республики Беларусь.

Таким образом, основным источником права в Республике Беларусь является нормативный правовой акт. В ст. 1 Закона «О нормативных правовых актах  Республики Беларусь» под ним  понимается официальный документ установленной  формы, принятый (изданный) в пределах компетенции уполномоченного государственного органа (должностного лица) или путем  референдума с соблюдением установленной  законодательством Республики Беларусь процедуры, содержащей общеобязательные правила поведения,рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение.

Виды нормативных правовых актов определены ст. 2 этого же Закона:

Виды нормативных правовых актов:

Конституция Республики Беларусь – Основной Закон Республики Беларусь, имеющий высшую юридическую силу и закрепляющий основополагающие принципы и нормы правового регулирования  важнейших общественных отношений.

Решение референдума –  нормативный правовой акт, направленный на урегулирование важнейших вопросов государственной и общественной жизни, принятый республиканским или  местным референдумом.

Программный закон – закон, принимаемый в установленном  Конституцией Республики Беларусь порядке  и по определенным ею вопросам.

Кодекс Республики Беларусь (кодифицированный нормативный правовой акт) – закон, обеспечивающий полное системное регулирование определенной области общественных отношений.

Закон Республики Беларусь – нормативный правовой акт, закрепляющий принципы и нормы регулирования  наиболее важных общественных отношений.

Декрет Президента Республики Беларусь – нормативный правовой акт Главы государства, имеющий  силу закона, издаваемый в соответствии с Конституцией Республики Беларусь на основании делегированных ему  Парламентом законодательных полномочий либо в случаях особой необходимости (временный декрет) для регулирования  наиболее важных общественных отношений.

Указ Президента Республики Беларусь – нормативный правовой акт Главы государства, издаваемый в целях реализации его полномочий и устанавливающий (изменяющий, отменяющий) определенные правовые нормы.