Шпаргалка по "Теория государства и права"

В настоящее время  судебный прецедент является одним  из основных источников права в правовых системах Канады, США, Великобритании и многих других стран. Сегодня почти треть мира живет по принципам, сформулированным в английском праве. Судебный прецедент имеет большое значение в создании единого Европейского права, в формировании которого значительную роль играет Люксембургский Суд Европейского Сообщества.

В разных странах даже одной правовой системы су прецедент  применяется по-разному. В Англии существует строгое правило прецедента, которое обозначается термином stare decisis. В США правило прецедента не такое жесткое в силу особенностей федеративного устройства этой страны.

Теперь я хотел бы отметить: что при использовании  судебного решения как источника  права, обязательным для судов является не все решение или приговор, а  только правовая позиция судьи, на основе которой выносится решение.

Каждое судебное решение  содержит следующие составные части.

• Установление существенных фактов дела, прямых и производных.
• Изложение правовых принципов, применяемых к правовым вопpocам, возникающим из конкретных обстоятельств.
• Вывод судьи, основанный на двух первых частях.

Для самих сторон и  заинтересованных лиц 3-я часть является основной, так как окончательно устанавливает  их права и обязанности в отношении оснований дела. Однако с точки зрения доктрины прецедента наиболее существенным элементом в решении является часть 2-я. Это и есть суть дела, или, как называют специалисты по англосаксонской правовой системе, "ratio decidendi". Остальная часть решения есть "obiter dictum" (попутно сказанное), и она не является обязательной для судей. Было бы ошибочным считать, что obiter dicta вообще не имеет силы прецедента. Оно является не обязательным, а только убеждающим прецедентом. Когда правовая аргументация исходит от суда более высокого ранга и представляет собой хорошо продуманную формулировку правовой нормы, а не случайно высказанное мнение, тогда "попутно сказанному", как правило, следуют, если конечно нет обязательного прецедента противоположного характера.

Другим видом убеждающих прецедентов являются решения судов, стоящих но иерархии ниже того суда, которому предлагается последовать этим решениям.

По отношению к закону прецедент находится в "подчиненном" положении. Это проявляется, в частности, в том, что законом может быть отменено действие судебного решения, и в том, что любой законодательный акт, принятый уполномоченным на то органом и в соответствии с установленной процедурой, должен в обязательном порядке признаваться и применяться судами. Сам суд, создавая прецедент , должен действовать в строгом соответствии с законом.

Природа прецедентного  права такова, что в ней в  полной мере не может развернуться ряд свойств права, как например системность. Однако прецедентное право имеет ряд позитивных черт - высокий уровень определенности и нормативности, а также динамичность.

В нашей стране отношение  к прецеденту всегда было неоднозначным. В дореволюционной России одни теоретики  права и практики признавали его  в качестве источника права, хотя и с оговорками о том, что это  некая вспомогательная, дополнительная по отношению к закону форма права. Другие же авторы полностью отрицали прецедент в качестве самостоятельного источника права.

В послереволюционный период отечественная юридическая наука  продолжала традиции непризнания прецедента в качестве формы права. Такое отношение Р.З.Лившиц связывает с нормативистским подходом к пониманию права в Советской юридической науке.

Начиная с 1985 года жизнь  в нашей стране претерпела огромные изменения, которые, естественно, коснулись  и права. Отход от нормативизма дал  теоретическую возможность признать судебную практику источником права. Многие российские ученые правоведы рассматривают реальную возможность введения судебного прецедента как источника права. Тем не менее, сможет ли прецедент органично влиться в Российскую правовую систему, покажет время.

 

ВОПРОС 44. Договор как источник права.

Правовой договор - это соглашение с участием уполномоченных государственных органов, содержащее правовые нормы.

Нормативные договоры обязательны  для многочисленного и формально-неопределенного круга лиц, рассчитаны на многократное применение, действуют независимо от того, возникли или прекратились предусмотренные ими конкретные правоотношения.

Признаки нормативного договора:

Правовая база нормативных  договоров находится в действующем  законодательстве. Такие договоры выполняют правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя действующее законодательство.

В нормативном договоре всегда предполагается участие государственного органа. Чем более высокое место  в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора.

Нормативные договоры заключаются  в публичных интересах, их цель - достижение общего блага, то есть общественные цели здесь преобладают.

Нормативные договоры содержат правила, регулирующие поведение не только (а иногда и не столько) непосредственных участников договора, но и иных субъектов. Поэтому такой договор не замыкается внутри системы договаривающихся сторон, а имеет и внешнее юридическое воздействие.

Многочисленность, неопределенность адресатов, то есть тех субъектов, на которых направлено юридическое действие договора.

Договорные нормы рассчитаны на длительное действие и многократное применение.

Существует особая, строго формальная процедура заключения нормативных  договоров, а также специальный  порядок рассмотрения споров и конфликтов, связанных с их исполнением (например, Конституционный Суд, специальные согласительные процедуры).

Изменения или отказ  от выполнения договорных условий в  одностороннем порядке не допускаются. Нормы о непреодолимой силе (форс-мажор) здесь неприменимы.

В отличие от индивидуальных договоров, содержание которых составляет коммерческую тайну, нормативный договор  характеризует публичность, общедоступность договорных условий, иногда - официальное опубликование. В силу общеобязательности договорных условий оговорка о конфиденциальности здесь неприменима.

Нормативные договоры служат правовой базой для издания административных актов, заключения индивидуальных договоров, совершения иных юридически значимых действий. Это отличает их от договоров индивидуального характера, устанавливающих (изменяющих, прекращающих) конкретные правоотношения.

Примеры нормативных  договоров: международные договоры; договоры между Российской Федерацией и субъектами РФ по разграничению  полномочий и предметов ведения; некоторые межведомственные договоры; коллективные договоры.

 

ВОПРОС 45. Общепризнанные принципы и нормы международного права в правовой системе России.

Характерная черта современного международного права  состоит  в  том, что осуществление им своих  функций  возможно  лишь  при  все  более  тесном взаимодействии с внутренним правом государств. С другой стороны,  нормальное функционирование национальных правовых систем зависит  от  взаимодействия  с международным   правом.  

  Во имя обеспечения   единства  международного  сообщества  государства должны подчиняться установленному ими порядку, который является социально  и политически необходимым. Это касается деятельности не только  международной, но  и  внутригосударственной  в  той  мере,  в   которой  она   затрагивает международные отношения.

Об углублении  взаимодействия  двух  систем  права,  его  характерных  чертах и тенденциях развития свидетельствует, прежде всего,  конституционное право, представляющее основу правовой системы государства.

В преамбуле Конституции РФ провозглашено, что многонациональный народ Российской Федерации сознает  себя  частью  мирового  сообщества.  Одним  из объективных   факторов,    характеризующих    это    сообщество,    является взаимодействие в его рамках суверенных государств.

"Общепризнанные принципы  и нормы международного права  и международные договоры  Российской  Федерации  являются  составной   частью   ее   правовой системы.  Если международным договором  Российской Федерации установлены  иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила  международного договора".

Международные  договоры  Российской  Федерации  регулируют  отношения России с  зарубежными  государствами  и  международными  организациями.  Они заключаются в соответствии с Конституцией и федеральными законами  от  имени Российской   Федерации   уполномоченными   федеральными   органами.   

После официального признания, ратификации и  одобрения  международные  договоры  в установленном порядке  приобретают обязательную силу на территории России.

В  Федеральном   законе   "О   международных   договорах   Российской Федерации",  дано  определение  подобных  договоров.  Так, "международный  договор   Российской   Федерации"   означает   международное соглашение,   заключенное   Россией   и   иностранным   государством    (или государствами) либо  с  международной  организацией  в  письменной  форме  и регулируемое международным правом.

Общепризнанные  принципы  представляют   собой   разновидность   норм международного  права.  Это  его  универсальные  нормы.  Они,  как  и   иные общепризнанные нормы, имеют наиболее общую форму выражения и признаны  всеми или абсолютным большинством государств в качестве обязательных. Более  узкая группа общепризнанных принципов (норм) -  основные  принципы  международного права.  Это -  нормы,   отражающие   коренные,   фундаментальные   интересы государств  и народов.  Они представляют  собой  нормативную  основу  всей системы международного права,  служат  его  фундаментом.  Одним  из  свойств основных принципов является также их взаимообусловленность, т.е.  содержание каждого из них должно рассматриваться в контексте содержания других.

"Общепризнанные  принципы  и   нормы  международного  права,  а  также международные   договоры   России   имеют   преимущественную   силу    перед национальными законами...".

Высокий статус  придан  международным  нормам  о  правах  человека  и Конституцией России. Права и свободы  человека  и  гражданина  признаются  и гарантируются "согласно общепризнанным  принципам  и  нормам  международного права   и   в   соответствии   с   настоящей Конституцией" (ч. 1 ст. 17).

В случае расхождения  закона и иного нормативного акта с международным договором, в котором участвует Российская Федерация, или  с  общепризнанными нормами  международного  права  применяются  правила,  установленные   этими нормами или договором.  Согласно  статье  46  Конституции  каждый  вправе  в соответствии с международным договором  Российской  Федерации  обращаться  в межгосударственные органы по защите прав и свобод  граждан,  если  исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты.

Международные договоры являются существенным  элементом  стабильности международного правопорядка  и  отношений  России  с  зарубежными  странами.

Российская Федерация  выступает за неукоснительное  соблюдение  договорных  и обычных норм, подтверждает свою  приверженность  основополагающему  принципу международного права -  принципу  добросовестного  выполнения  международных обязательств.

Осуществление международно-правовых обязательств принято связывать  с термином   "имплементация",   которая   может    иметь    место    как    на межгосударственном, так и на внутригосударственном уровнях. Применительно  к внутригосударственным отношениям, определенные вопpocы которых  относятся  к предмету  данной  статьи,  имплементация  отражает  обязанность  государства посредством уполномоченных им органов предпринять  все  необходимые  меры  и действия по  выполнению  его  международных  обязательств.  В  то  же  время санкционирование внутригосударственным актом - Конституцией  РФ  -  введения норм международного права во внутригосударственные отношения не  ликвидирует значения этих норм как международно-правовых  установлений,  воплощенных,  в частности, в международных договорах Российской Федерации.

Таким   образом,   международно-правовые    нормы,    введенные    во внутригосударственную  правовую  систему,  не  меняют  своего   качества   и продолжают  также  оставаться  частью  системы  норм  международного  права. Однако  процесс  осуществления   этих   норм,   порядок   их   имплементации регулируются в данном  случае  нормами  внутригосударственного  права,  если иное не определено международным договором государства.

 

ВОПРОС 46. Правовой статус личности: понятие, структура, виды.

Прав. статус – юр. закрепл. полож-е суб-та в общ-ве. Прав. статус личности – законодат. устан. и взятые в единстве права, свободы и обязанности. Прав. статус явл-ся сердцевиной нормативного выраж-я осн. пр-пов взаимоотн-й м/у личностью и гос-вом. По своей сути он предст-ет систему эталонов, образцов повед-я людей, поощряемых и защищ-х от наруш-й гос-вом и, как правило, одобряемых общ-вом.

Структура прав. статуса:

1. Права и обяз-ти. Юр. обяз-ти личности – это устан. и гарантир. гос-вом треб-я к повед-ю ч-ка, офиц. мера должного повед-я. Права личности в структуре прав. статуса – это формально-опред., юр. гарантированные возм-ти польз-ся соц. благами, офиц. мера возм. повед-я суб-та в гос.-организованном общ-ве. В зав-ти от наиб. важных сфер общест. жизни, в которых возн-ют и реализ-ся права и свободы выделяют: 1). полит. права и свободы – это возм-ти ч-ка в гос. и общест.-полит. жизни, обесп-щие его полит. самоопред-е и свободу, участие в упр-и гос-вом и общ-вом (право на объед-е, свобода митингов; право избирать и быть избранным и др.); 2). личные права и свободы – это возм-ти ч-ка, ограждающие от незакон. и нежелат. вмеш-ва в его личн. жизнь и внутр. мир, призванные обесп-ть сущест-е, своеобразие и автономию личности (право на жизнь, личн. неприкосн-ть; свобода совести, право на свободу перемещ-я и выбор места жительства и др.); 3). соц.-экон. права и свободы – это возм-ти личности в сфере пр-ва и распред-я матер. благ, призванные обесп-ть удовл-е экон. и тесно связанных с ними духовных потр-тей и интересов ч-ка (право на труд, на отдых; на соц. обесп-е, на жилище; право наследования и др.); 4). культ. права и свободы – это возм-ти ч-ка польз-ся духовными, культ. благами и достиж-ми, принимать участие в их создании в соотв. со своими склонностями и спос-тями (право на польз-е достиж-ми культуры; на образ-е, свобода творчества и др.); 5). спец. права – это особенные права, отражающие специфику разл. групп населения, дополн-щие и развивающие общие права и не противор. им (права пенсионеров, военнослужащих и др.)