Источники российского права. Сравнительный теоретико-правовой анализ

С.А. Иванов считает, что специфика формирования современной правовой системы России состоит в том, что в ней доминирует правовое начало. Место каждого вида актов в правовой системе зависит не от места издающего их органа в иерархии государственных органов, а от нормативно закрепляемого положения акта определенного органа по отношению ко всем остальным актам иных органов6.

Итак, термин «источник права» может иметь несколько значений. Идейно-теоретическими источниками права являются представления и воззрения известных ученых-юристов. В российской юридической науке под источником права понимают внешнюю форму права, форму установления и выражения правовых норм, объективированный в документальном виде акт правотворчества.

2. Классификация источников права в романо-германской и   англосаксонской правовых семьях

 

Важнейшим источником романо-германского права выступает закон.

Законы принимаются парламентами стран системы, обладают высшей юридической силой и распространяются на всю территорию государства, на всех его граждан. Он может запретить или легализовать обычай, отдельные положения судебной практики, внутригосударственные договоры. При закреплении обычая или доктрины в тексте закона они становятся его частью, содержанием. В настоящее время законы регулируют все основные стороны жизни общества, закрепляют правовое положение субъектов, их имущества, отношения между ними.

Согласно романо-германской доктрине законы подразделяются на конституционные и обычные (текущие). Во всех странах системы закреплен принцип приоритета конституционных законов по отношению к обычным. Верховенство их обеспечивается специальными конституционными судами либо верховными судебными органами. Для конституционных законов предусмотрен особый порядок их отмены, изменения, предполагающий согласие на то квалифицированного большинства депутатов. Предметом регулирования законов являются наиболее важные вопросы общественного устройства, права и свободы граждан, структура, организация государственной власти.

Важное место среди текущих законов занимают кодифицированные акты (кодексы). Кодексы обычно носят отраслевой характер (гражданско-правовые, уголовные, торговые, семейные и т.д.).

Кроме законов в странах романо-германской системы принимается множество подзаконных актов: декреты, регламенты, инструкции, циркуляры, другие документы, издаваемые исполнительной властью. Часть из них имеет делегированную природу, и их значение, роль в правовом регулировании определяются полномочиями издавших их органов. Другие решения принимаются по инициативе самих исполнительно-распорядительных органов. Они с точки зрения своей юридической силы уступают актам первой категории, однако их число весьма велико и поэтому, особенно в тех странах, где нет жесткой системы контроля за их принятием, они оказывают существенное воздействие не только на организационные отношения, складывающиеся внутри исполнительной власти, но и на деятельность граждан, учреждений, предприятий.

Вторым источником романо-германского права является обычай. Исторически многие обычные нормы получили закрепление в законах, стали их содержанием. Но как самостоятельный источник права обычай сегодня выполняет второстепенную роль в правовой системе, выступая в качестве дополнения к закону.

В ряде европейских гражданских и торговых кодексов закреплены нормы, позволяющие использовать обычаи, обыкновения хозяйственной и торговой практики при отсутствии, «молчании» закона, т.е. с их помощью восполняются пробелы законодательного регулирования. Обычай также осуществляет функцию «амортизатора», сглаживателя противоречий, несправедливости законодательных решений. Например, в ФРГ он используется наряду с принципами права при толковании неотмененных законов времен национал-социализма в случае их противоречия основным правовым началам и идеям социальной справедливости7.

Третьим источником романо-германского права с определенными оговорками может быть признана судебная практика. Смысл этих оговорок сводится к тому, что согласно действующей доктрине нормы права могут приниматься лишь самим законодателем и уполномоченными им органами. Тем не менее существующие противоречия, пробелы законодательства и, самое главное, широкий простор, предоставленный парламентами судебным органам, обусловили разработку судьями принципиальных решений, уточняющих положения закона, а иногда идущих вразрез с волей законодателя.

Подобного рода решения вырабатываются, как правило, высшими судебными инстанциями и конституционными судами стран системы. В силу места и роли этих инстанций в судебной иерархии все нижестоящие судебные органы обязаны следовать сформированной ими практике разрешения дел конкретных категорий под угрозой отмены иных решений. Таким образом, создаются своеобразные судебные нормы – правоположения судебной практики, учитываемые всеми применяющими право юристами8.

Наиболее важным источником англосаксонского права является судебный прецедент. Прецеденты создаются в Англии только высшими судебными инстанциями: Палатой лордов, Судебным комитетом Тайного Совета, Апелляционным судом и Высоким судом. Нижестоящие суды прецеденты не создают. Английское правило прецедента гласит: решать так, как было решено ранее. Оно имеет императивный характер, т.е. каждая судебная инстанция обязана следовать прецедентам, выработанным вышестоящим судом, а также созданным ею самой.

Другим источником англосаксонского права является закон (статут). Он появился гораздо позднее прецедента, но постепенно приобрел весьма важное значение в правовом регулировании общественных отношений.

Английские законодательные акты классифицируются по разным основаниям. По сфере действия они делятся на публичные, распространяющиеся на неопределенный круг субъектов и действующие на всей территории Великобритании, и частные, распространяющиеся на отдельных лиц и территории.

Нередко Парламент делегирует свои полномочия по принятию нормативных актов другим субъектам (королеве, правительству, министерствам). Совокупность этих актов составляет «делегированное законодательство».

Выделяется автономное законодательство – акты местных органов власти, действующие на соответствующей территории, некоторых учреждений, организаций (англиканской церкви, профсоюзов, железнодорожных, строительных, газовых компаний, Юридического общества и т.п.). Юридическая сила таких актов уступает силе актов Парламента и делегированного законодательства. По иерархии они приближаются к актам правоприменительных органов9.

Статут имеет приоритет перед прецедентом в том смысле, что может отменить его. Однако это не означает, что прецедент производен от закона, вторичен по характеру. Своеобразие англосаксонского права состоит в том, что закон в нем реализуется не самостоятельно, а через прецеденты, посредством их. Прежде чем стать действующим актом, он должен «обрасти» конкретизирующими его обязательными судебными решениями.

Древним источником англосаксонского права является обычай. Сегодня его роль среди других источников права непрерывно уменьшается. Однако в содержательном плане, для становления и развития англосаксонского права обычай имел весьма важное значение.

Особое место среди источников англосаксонского права занимает юридическая доктрина (наука). Под английской доктриной как источником права следует понимать не собственно юридическую науку, теоретические представления, идеи, конструкции, а судебные комментарии, описания прецедентной практики, призванные выполнять роль практического руководства для юристов.

Для совокупности источников романо-германского права характерны следующие общесистемные свойства: структурность, организованность, когерентность, множественность, положительная обратная связь с окружающей средой, суммативность. Системообразующий элемент данной целостности представляется трудноопределимым.

Системообразующим элементом англо-американского права является авторитет (чаще – судебный). При этом следует учитывать, что речь необходимо вести не о персонифицированном авторитете, а об авторитете субъекта требования. Иные свойства системы заключают в себе следующее: содержательность, моральную «обогащенность», казуальность, наличие механизма саморазвития и самоорганизации, связанного с органичностью данных источников, их когеренцией с природой права, диатропичность (разнообразие), обусловливающую устойчивость к случайным и негативным влияниям, деэтатизм, линейность, открытость10. Это свидетельствует о наличии в англо-американском праве органичной системы источников права.

Итак, источниками романо-германского права выступают: закон, обычай, судебная практика. Закон в романо-германском праве имеет приоритет по отношению ко всем остальным источникам права. Наиболее важным источником англосаксонского права является судебный прецедент. Другими источниками англосаксонского права являются закон, обычай, юридическая доктрина.

Глава 2. Нормативно-правовые акты как источники российского права

 

2.1. Закон

 

Важную роль в современной системе российского законодательства играет нормативный правовой акт. Нормативный правовой акт является наиболее распространенным и основным источником права, в котором содержатся нормы права, установленные или признанные государством. Как основной источник права нормативно-правовой акт относится к романо-германской правовой системе.

Наиболее важным из нормативно-правовых актов в российском праве является – закон.

Закон – это нормативно-правовой акт, принимаемый органами представительной (законодательной) власти в особом процессуальном порядке или референдумом, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные отношения общественной и государственной жизни. Закон не может быть отменен или изменен никаким другим органом, кроме как тем, который принял этот закон. Действие закона может быть приостановлено постановлением Конституционного Суда РФ, если этот закон противоречит Конституции РФ. А закон может отменить или изменить любой нормативно-правовой акт, включая и сам закон.

Закон имеет особую структуру, которую составляют следующие элементы. Во-первых, закон имеет название, указывающее на предмет правового регулирования, т.е. на круг регулируемых общественных отношений. Во-вторых, закон должен содержать наименование органа, принявшего данный нормативно-правовой акт. Юридическая сила данного закона зависит: 1) от его места в иерархической структуре системы законодательства и 2) от органа, в компетенцию которого входит принятие соответствующего нормативного акта. В-третьих, каждый закон имеет номер и дату его принятия, которые помогают индивидуализировать законы и определить их место в иерархии нормативных правовых актов. В-четвертых, закон имеет нормативно-правовое содержание. Закон обычно делится на статьи, в которых содержатся нормы права (правила предписания). Статьи имеют нумерацию и могут быть объединены в главы и разделы. В-пятых, закон должен быть подписан соответствующим должностным лицом (федеральный закон – Президентом Российской Федерации)11.

М.М. Рассолов выделяет следующие признаки закона:

• принимается только высшими представительными органами государственной власти – парламентом страны или всенародным голосованием;
• регулирует основополагающие, наиболее значимые, важнейшие общественные отношения, определяемые исключительно компетенцией высшего органа государственной власти. При правовом регулировании общественных отношений осуществляемых в форе закона, последний должен быть исчерпывающе точным и ясным;
• обладает высшей юридической силой в правовой системе страны. Любой иной правовой акт, изданный не га основании и не во исполнение закона, а тем более не соответствующий или противоречащий закону, отменяется в установленном порядке;
• является нормативным актом, т.е. устанавливающим общие правила поведения (нормы), обязательные для всех подданных государства, государственных органов, должностных лиц, физических и юридических лиц (в том числе иностранных), указанных в самом законе;
• регулируя соответствующие общественные отношения, он наиболее устойчив и стабилен, подвергается изменению, дополнению или отмене лишь в исключительных случаях в силу объективной общественной необходимости;
• принимается в особом порядке, предусмотренном конституцией и регламентом парламента12.

Итак, закон является важным нормативным правовым актом, который содержит общие правила поведения, имеет письменную форму выражения, имеет особый порядок издания. Структура закона составляет следующие элементы: название, указывающее на предмет правового регулирования; наименование органа, принявшего данный нормативно-правовой акт; номер и дату его принятия, которые помогают индивидуализировать законы и определить их место в иерархии нормативных правовых актов; нормативно-правовое содержание; закон должен быть подписан соответствующим должностным лицом. Закон является основной и наиболее совершенной формой современного права.

 

2.2. Подзаконные акты

 

Подзаконные акты издаются на основе и во исполнение законов и могут также содержать правовые нормы.

Несмотря на то, что в нормативном правовом регулировании главное и определяющее место занимает закон, подзаконные акты тоже входят в систему законодательства и имеют весьма важное значение в жизни любого общества, играя вспомогательную и детализирующую роль13.

Подзаконные нормативные акты – это принятые компетентным органом и устанавливающие нормы права юридические акты, которые основаны на законе и не противоречат ему. Вся система таких актов строится на строгой их соподчиненности между собой. Их юридическая сила зависит от положения соответствующего органа издающего подзаконный нормативный акт, в общей иерархической системе органов государства.

В зависимости от органа, принявшего подзаконный нормативный акт, их можно разделить на общие, ведомственные, местные и локальные (внутриорганизационные) (рис. 1)14.

Общие подзаконные акты издаются правотворческими органами общей компетенции. С их помощью осуществляются оперативное государственное руководство и координация экономической, политической и социально-культурной жизни страны.

Главное место в системе общих подзаконных актов принадлежит указам Президента как главы государства, которые обладают наибольшей юридической силой после закона и регламентируют основные направления внутренней и внешней политики государства. Следующая ступень – это акты правительства, принимаемые на основе и во исполнение законов и указов Президента и решающие оперативные вопросы управления экономикой, социально-культурным строительством, обороной страны и т.д.

 

 

Рис. 1. Виды подзаконных правовых актов

Правотворческая деятельность Президента РФ является подзаконной, т.е. его акты не должны противоречить Конституции и федеральным законам (ст. 90 Конституции РФ). Однако ему дано право и вменено в обязанность определять основные направления внутренней и внешней политики государства (ч. 3 ст. 80 Конституции РФ), и на этом основании делегированы исключительные полномочия на издание актов, направленных на регламентирование тех сфер общественных отношений, которые пока еще не охвачены законодательным регулированием.