Источники российского права. Сравнительный теоретико-правовой анализ

Содержание

 

Введение ……………………………………………………………………….. Глава 1. Общая характеристика источников права …………………………. Понятие источников права …………………………………………. Классификация источников права в романо-германской и англосаксонской правовых семьях ………………………………………… Глава 2. Нормативно-правовые акты как источники российского права …… 2.1.   Закон …………………………………………………………………… 2.2.   Подзаконные акты ……………………………………………………. Глава 3. Нормативный договор как источник права ………………………… 3.1.   Договоры Федерации и субъектов ………………………………….. 3.2.   Международные договора …………………………………………… Глава 4. Иные виды источников права ……………………………………….. 4.1.   Судебный (юридический) прецедент ……………………………….. 4.2.   Обычай ………………………………………………………………… Заключение …………………………………………………………………….. Список источников и литературы …………………………………………….

3 6 6   10 14 14 16 19 19 23 27 27 31 34 36

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Вопрос об источниках права является одним из традиционных в теории государства и права. Одновременно он является и одним из дискуссионных и недостаточно четко освещаемых в юридической литературе. Термин «источник права» используется как минимум в двух смыслах, т. е. он неоднозначен. Неясность, двусмысленность любого понятия всегда порождает определенные трудности его использования и приводит к нечетким выводам, что в свою очередь ведет к нескончаемым дискуссиям по одному и тому же вопросу. Именно данное обстоятельство и позволяет относить понятие источника права к числу дискуссионных в понятийном аппарате теории государства и права. Не случайно отдельные ученые-юристы предлагали отказаться от использования понятия источник права и заменить его понятием «форма права». Другие авторы предлагали различать понятия «источник права» и «форма права», отводя каждому из них собственное содержательное значение и место в юридической науке. В частности, они предлагали использовать понятие «источник права» для обозначения материальных факторов, предопределяющих необходимость издания правовых актов, руководствуясь известным положением о том, что законодатель «не делает законов, не изобретает их, а только формулирует».

В отдельных работах последних лет понятию «источник права» предлагается придать статус многозначного научного понятия, что якобы позволит исследовать все его смысловые значения в интересах развития общего понятия права и достичь определенных договоренностей относительно его грамотного использования в контексте теории государства и права.

Рассматривая проблему источников права, следует не забывать, что право – это прежде всего сфера должного. Поэтому изначально оно может иметь и действительно имеет внеправовую основу, поскольку является продуктом (следствием) развития общества, его экономических, политических, идеологических, социальных детерминантов. Способ производства материальных благ, формы их распределения, деятельность государства, политические отношения в обществе, расстановка классовых сил, идеология, господствующая (главенствующая) в обществе, социальная структура общества – выступают внеправовыми (доправовыми) источниками права. Таким образом, у права имеются экономические, политические, идеологические, социальные источники, которые требуют правового закрепления, правового регулирования, т.е. побуждают принимать нормы права и влияют на их юридическое содержание. При этом следует учитывать, что право, относясь к сфере «должного», имеет социальную (общественную) природу; вне человеческого общества право не существует. Поэтому изучение источников российского права является очень актуальным.

Цель работы – дать сравнительный теоретико-правовой анализ источникам российского права.

В соответствии с целью обозначим задачи:

1. Дать характеристику источников права: раскрыть сущность источников права, рассмотреть классификацию источников права в романо-германской и англосаксонской правовых семьях;
2. Изучить нормативно-правовые акты как источники российского права, а именно: закон, подзаконные акты;
3. Раскрыть особенности нормативного договора как источника права, а именно: международные договора, договоры Федерации и субъектов;
4. Рассмотреть иные виды источников права, а именно: судебный (юридический) прецедент, обычай.

Нормативно-правовой базой исследования являются:

Конституция РФ от 12 декабря 1993 года

Основной нормативно-правовой акт государства, на котором базируется вся законодательная база Российской Федерации.

Конституция РФ 1993 г. устанавливает существование двух видов законов: федеральных конституционных законов и федеральных законов. Конституционные законы закрепляют основы общественного и государственного строя, служат юридической базой для текущего законодательства. Федеральные конституционные законы принимаются по вопросам, предусмотренным самой Конституцией, в особом, более усложненном порядке, установленном ст. 108 Конституции РФ (О введении режима чрезвычайного положения (ст. 56); принятие в Федерацию, изменение статуса субъектов (ст. 65, 66); назначение и проведение референдумов (ст. 84); определение порядка деятельности правительства РФ (ст. 118); деятельности судов РФ и т.д.

Федеральный закон № 101-ФЗ от 15 июля 1995 г. «О международных договорах Российской Федерации»

Закон определяет порядок заключения, выполнения и прекращения международных договоров Российской Федерации.

В работе использовались следующие монографические исследования:

Витрук Н.В. Конституционное правосудие. – М.: Норма, 2011.

В данной монографии изучаются особенности применения судебного прецедента и обычая в судебном производстве

Керимов А.Д. Современной государства: вопросы теории. – М., 2008.

Автор раскрывает проблемы функционирования современного государства,  рассматривает перспективы его развития.

Лившиц Р.З. Современная теория права. – М., 1992.

Автор дает представление о праве как об общественном порядке, основанном на социальном согласии, компромиссе, как о средстве проведения и реализации свободы, справедливости, равенства. Такое представление не традиционно, но именно оно может составить основу современного юридического мировоззрения и юридического образования.

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Общая характеристика источников права

 

1. Понятие источников права

 

Право как сложное социальное явление, помимо своей внутренней структуры, имеет определенные формы внешнего выражения. Под внешней формой права понимаются юридические источники, формально закрепляющие правовые предписания, адресованные участникам правоотношений. Однако помимо формальных (юридических) источников право имеет и другие истоки его формирования, т.е. систему факторов, характеризующих его содержание и формы выражения.

Идейно-теоретическими источниками права являются представления и воззрения известных ученых политико-правовой мысли о свободе и равенстве, справедливом праве, правах и свободах личности, разделении властей, правовом государстве, мировом правопорядке и др. Правовые идеи воплощают в себе осознание людьми своих интересов в праве. Сторонники естественного права видят в природе (источнике) права качество самой личности, ее естественные неотчуждаемые права и свободы. Известный отечественный ученый-юрист П.И. Новгородцев считал естественное право качеством вечного, неотъемлемого права человеческой личности, имеющим нравственную природу и характер абсолютной ценности. Право, которое исходит от государства, от государственной власти путем установления или признания правил поведения и формально закрепляется в различных актах и иных источниках, представители естественно-правовых концепций называют положительным, позитивным или объективным правом1.

Конституция Российской Федерации (гл. 2) содержит целый раздел о правах и свободах человека и гражданина, что говорит об универсальности этих прав. Конституция признает, что «основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения». Это принципиальное положение Основного Закона касается происхождения основных прав и свобод. Человек имеет основные права и свободы от рождения, а не от государства, которое, если придерживаться этатистских теорий, может «даровать» права и свободы по своей «милости» или отнимать их по своему произволу. Это – примитивный подход, ставящий в центр всей правовой и политической системы не личность человека с его неотчуждаемыми правами и свободами, а государство. «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства» – таков основной дух новой Конституции Российской Федерации, которая провозгласила Россию демократическим и правовым государством.

Источник – это основные начала, исходные положения. Обычно различают источники права в широком смысле и в узком смысле слова, хотя в учебной литературе есть и другие классификации источников права: в материальном смысле, в идеологическом смысле и в формально юридическом смысле. В научной литературе дискуссионным остается также вопрос о том, какие, помимо формально юридических источников, есть еще источники права2.

Существующие различные расхождения в трактовке понятия «источник права» объясняется различными подходами к правопониманию (социальной природы и сущности права). Если в основе правопонимания лежит нормативистский подход, то обычно под источниками права понимают волю законодателя, т. е. правотворческую деятельность государства. При естественно-правовом подходе источниками права считают принципы свободы, равенства и справедливости, которым должно следовать положительное (законодательное) право.

Термин «источник права» может иметь несколько значений. В смысле технического термина под источником права понимаются способы выражения юридических норм, действующих в каждом обществе. Это нормотворческая деятельность государства и уполномоченных им организаций, а в отдельных случаях – всего народа, результатом которой является создание правовых норм. В нормативных юридических актах выражается воля законодателя, и содержащиеся в них правовые предписания носят общеобязательный характер. С другой стороны, под источниками права могут быть поняты и средства познания самого права, т.е. то, откуда мы черпаем наши знания о праве (например, исторические памятники права, свод обычаев, тексты законов, юридическая практика и т.д.).

В отечественной юриспруденции под «источниками права» традиционно понимаются внешние формы выражения (установления) правовых норм. Понятия «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны, но не тождественны. Если объединить эти понятия, то получится, что источником права является воля законодателя, хотя на самом деле это не так. Тогда искажается истинная природа права, его социальная сущность. Форма права показывает, как содержание права выражено вовне, т.е. внешнее выражение правовых норм, а источник права – истоки формирования права, система факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения.

Отождествляя понятия «источник права» и «форма права», получается, что мы смешиваем понятие позитивного права как «совокупности формально определенных и общеобязательных правил поведения» с понятием о том, откуда мы берем наши знания о праве и чем определяется само содержание юридических норм. Конечно, в положительном праве закрепляется признак общеобязательности правовых норм. Однако это не означает, что содержанием права является воля законодателя (государственной власти). Усмотреть источник права в государстве, его власти – это значит считать право силой в руках государственной власти. Тогда государство может подчинить себе все слои общества и его институты. Государство не создает право, а придает ему определенную форму. Роль государства в правовом развитии общества заключается в том, чтобы создавать условия для нормального функционирования и развития правовых институтов. А. Шопенгауэр писал: «Те, которые вместе со Спинозой отрицают, что вне государства может существовать какое бы то ни было право, смешивают средства к осуществлению права с самим правом. Охрана права, разумеется, обозначена только в государстве, но самое право существует независимо от последнего, ибо насилие может только подавить его, но не уничтожить. Вот почему государство – это не что иное, как охранительное учреждение, ставшее необходимым вследствие тех бесчисленных посягательств, которым подвергается человек и которые он в состоянии отражать не в одиночку, а в союзе с другими людьми»3.

С.Г. Павликов отмечает, что под источником права обычно понимают: «внешнюю форму права, форму установления и выражения правовых норм, объективированный в документальном виде акт правотворчества»4.

М.И. Абдулаев понимает под источниками права «в формально юридическом значении внешние формы выражения правовых норм. Форма права – это способ выражения правовой нормы вовне, официального бытия правовой нормы, способ официальной фиксации»5.

В системе норм права следует различать внутреннюю и внешнюю формы. Внутренняя форма системы права – это, во-первых, формальная определенность самой правовой нормы, в которой закрепляются мера свободы, масштаб поведения субъекта права и, во-вторых, структура (строение) системы права, т.е. внутренняя организация правовых норм по отраслям и институтам нрава в соответствии с характером регулируемых ими общественных отношений и методом правового регулирования. Система норм права – это его внутренняя согласованность и единство в функциональной деятельности.