Обжалование результатов налоговой проверки

 

1.3.Процедура обжалования результатов налоговых проверок

1.3.1. Форма и содержание жалобы

Согласно пункта 3 ст. 139 НК РФ, жалоба должна быть подана в письменной форме в соответствующий налоговый орган или должностному лицу.

В жалобе обязательно должны входить следующие документы:

• наименование налогового органа, в который подается жалоба (апелляционная жалоба), или должность, Ф.И.О. должностного лица, которому она направляется;
• персональные данные заявителя: Ф.И.О. (полностью), почтовый индекс и адрес места жительства, адрес электронной почты и номер телефона (при наличии);
• идентификационный номер налогоплательщика (ИНН). Физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, вправе не указывать ИНН, но тогда потребуются их другие персональные данные (Ф.И.О., дата и место рождения, пол, прописка, паспортные данные, гражданство и т.п.);
• наименование налогового органа, решение которого обжалуется, или Ф.И.О. должностного лица, действия (бездействие) которого стали поводом для подачи жалобы;
• требования заявителя со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты;
• обстоятельства, на которых основаны доводы налогоплательщика, и подтверждающие их доказательства. Самый оптимальный вариант – строить свою «оборону» на соответствующих разъяснениях Минфина России и примерах из арбитражной практики, а также позиции КС РФ. Велика вероятность, что если инспекторы «почувствуют», что в случае, если дело дойдет до суда, победа им «не светит», они пересмотрят свою позицию. Гораздо хуже, если по проблеме, с которой столкнулся налогоплательщик, имеется письмо налоговиков, размещенное на официальном сайте налоговой службы в разделе «Разъяснения Федеральной налоговой службы, обязательные для применения налоговыми органами». Как следует из письма ФНС России от 23.09.2011 № ЕД-4-3/15678@, таким инструкциям инспекторы будут следовать, что называется, до последнего;
• суммы оспариваемых требований в разрезе налога, вычета, в котором отказано, пени, штрафа;
• расчет оспариваемой денежной суммы;
• перечень прилагаемых документов.

Налоговый кодекс РФ не содержит правил по содержанию жалобы. Чтобы реализовать общие нормы об обжаловании ненормативных правовых актов, установленные в Налоговом кодексе РФ, налоговые органы разработали Регламент рассмотрения споров в досудебном порядке (утв. приказом МНС РФ от 17 августа 2001 г. N БГ-3-14/290 - далее Регламент). Согласно данного Регламента, к жалобе могут быть приложены следующие документы:

- акт ненормативного характера (решение), который по мнению заявителя нарушает его права;

- акт налоговой проверки;

- первичные документы, подтверждающие  позицию заявителя;

- иные документы, содержащие  сведения об обстоятельствах, имеющих  значение для рассмотрения жалобы.

1.3.2.Куда и как подается жалоба

Апелляционная жалоба на решение о привлечении либо об отказе в привлечении к ответственности адресуется вышестоящему налоговому органу. Но подавать ее необходимо в ту же инспекцию, которая вынесла решение. Она сама передает жалобу адресату (п. 3 ст. 139 НК РФ). На практике, если компания отправила жалобу непосредственно в вышестоящий налоговый орган, ее возвращают обратно без рассмотрения, хотя напрямую Налоговым кодексом это не предусмотрено. В результате такой «технической» ошибки налогоплательщик может пропустить срок для апелляционного обжалования, и решение вступит в силу.

Движение жалобы и рассмотрение ее доводов для налогоплательщика абсолютно непрозрачны. Участие компании в урегулировании спора заканчивается сразу же после подачи жалобы. Налоговый кодекс даже не требует от инспекций извещать компанию о дне рассмотрения жалобы. Налогоплательщику должны только письменно сообщить об итогах обжалования (п. 3 ст. 140 НК РФ). Но это не значит, что компании нужно пассивно дожидаться итогов жалобы. Как будет показано ниже, в некоторых случаях это может лишить налогоплательщика шанса на судебную отмену обжалуемого решения.

Что касается итогов обжалования апелляционных жалоб, то согласно пункту 2 статьи 140 Налогового кодекса, вышестоящий налоговый орган может оставить жалобу без удовлетворения, а обжалуемое решение – без изменения. В таком случае у компании появляется право обратиться в суд. Вышестоящий налоговый орган может отменить обжалуемое решение (это самый удачный вариант, но и самый редкий на практике). Наконец, он может отменить или изменить решение налогового органа полностью или в части и принять по делу новое решение. В последнем случае новое или измененное решение вступает в силу в день вынесения решения по жалобе. В такой ситуации возникает вопрос, как поступить, если новое решение, вынесенное вышестоящим налоговым органом, окажется не в пользу налогоплательщика. Его можно обжаловать сразу в суд или в этом случае административный порядок обжалования тоже обязателен? В Налоговом кодексе прямого ответа на этот вопрос нет, а арбитражная практика еще не сложилась. Большинство специалистов по налоговому праву склоняются к тому, что повторное административное обжалование не требуется. Новое решение вышестоящего налогового органа можно сразу оспаривать в суде. Дело в том, что это решение уже само по себе является результатом рассмотрения жалобы, то есть досудебная процедура соблюдена.

В любом случае на рассмотрение жалобы и принятие решения по ней налоговому органу отводится один месяц со дня ее получения (п. 3 ст. 140 НК РФ). Этот срок может быть продлен максимум на 15 дней. Однако реальный срок вынесения решения по жалобе зачастую затягивается (есть случаи, когда компании ждут итогов по 6–12 месяцев).

Жалоба подается через налоговый орган, вынесший решение в вышестоящий налоговый орган.

Апелляционная инстанция полномочна:

• оставить первоначальное решение без изменения, жалобу налогоплательщика без удовлетворения;
• отменить первоначальное решение полностью или в части;
• принять новое решение с отменой  первоначального решения.

 Если налогоплательщик  не согласен с решением вышестоящего  налогового органа по апелляционной  жалобе, можно еще раз обжаловать  по выбору  в ФНС России (и/или) в суд, в течение трех месяцев  со дня принятия решения по  апелляционной жалобе.

Жалоба может быть подана непосредственно в налоговый орган или отправлена по почте. Во втором случае, датой подачи жалобы будет считаться дата отправки почтового отправления с описью вложения (Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27.07.2007 N 03-02-07/1-350).

Что касается подачи жалобы в вышестоящий налоговый орган, то срок обжалования— не позднее 1 года с момента вынесения налоговым органом первоначального решения. Жалоба подается в  вышестоящий налоговый орган через налоговый орган, вынесший решение. Сроком  рассмотрения является  1 месяц с момента подачи жалобы, возможно продление на 1 месяц.

 Полномочия вышестоящего  органа при рассмотрении жалобы:

• оставить первоначальное решение без изменения, жалобу налогоплательщика без удовлетворения;
• отменить первоначальное решение полностью или в части;
• принять новое решение с отменой первоначального решения.

Если налогоплательщик не согласен с решением вышестоящего налогового органа по жалобе, можно ЕЩЕ РАЗ обжаловать по выбору - в ФНС России (и/или) в суде в течение трех месяцев со дня принятия решения по жалобе вышестоящим налоговым органом.

Если Вы не довольны результатом рассмотрения Вашей жалобы апелляционной инстанцией или вышестоящим налоговым органом, то имеете право обратиться в суд с заявлением о признании решения налогового органа незаконным полностью/или в части.

Срок для подачи заявления в суд  составляет три месяца от даты, когда лицу стало известно о принятом вышестоящей инстанцией решении. С 03.08.2013 для решений по результатам налоговых проверок датой отсчета трех-месячного срока для судебного обжалования считается также день истечения срока, установленного для принятия вышестоящим органом решения по жалобе (апелляционной жалобе).

Срок рассмотрения налогового спора  в суде – не более трех месяцев с момента подачи заявления (срок рассмотрения может быть продлен до шести месяцев).

Следует отметить, что если срок на судебное обжалование все же пропущен и не восстановлен судом (не имеется оснований для его восстановления) – налогоплательщик вправе в течение трех лет с момента необоснованного по его мнению взыскания налога, пени, штрафа обратиться в суд с заявлением о возврате излишне взысканных сумм.

1.3.3. Причины отказа приема жалобы

Существует ряд причин, по которым возможно отклонить жалобу. Как следует из пункта 3.1. Регламента, налоговый орган вправе отказать в приеме жалобы, если:

- пропущен срок подачи  жалобы;

- в жалобе отсутствуют  указания на предмет обжалования  и обоснования заявляемых требований;

- жалоба подана лицом, не имеющим полномочий выступать  от имени налогоплательщика (ст. 26-29 НК РФ);

- имеется информация о  принятии жалобы к рассмотрению  вышестоящим налоговым органом (должностным  лицом);

- имеется вступившее в  законную силу решение суда  по вопросам, изложенным в жалобе.

1.3.4. Итоги рассмотрения  жалобы

Решение по жалобе вышестоящий налоговый орган обязан принять в течение месяца со дня ее получения (пункт 3 ст. 140 НК РФ). Этот срок может быть продлен (для получения необходимых документов и информации у нижестоящих налоговых органов), но не более чем на 15 дней.

В соответствии с пунктом 2 ст. 140 НК РФ по итогам рассмотрения жалобы на решение, вступившее в законную силу, вышестоящий налоговый орган (вышестоящее должностное лицо) вправе:

1. оставить жалобу без  удовлетворения;

2. отменить акт налогового  органа;

3. отменить решение и  прекратить производство по делу  о налоговом правонарушении;

4. изменить решение или  вынести новое решение.

По итогам рассмотрения апелляционной жалобы на решение вышестоящий налоговый орган вправе:

1) оставить решение налогового  органа без изменения, а жалобу - без удовлетворения;

2) отменить или изменить  решение налогового органа полностью  или в части и принять по  делу новое решение;

3) отменить решение налогового  органа и прекратить производство  по делу.

Вышестоящая инстанция письменно сообщает подателю жалобы о вынесенном решении в течение трех дней со дня его принятия (п. 3 ст. 140 НК РФ).

Хочу обратить внимание на «подводные камни», которые могут «всплыть» при рассмотрении жалобы в вышестоящем органе. Так, по итогам рассмотрения жалобы налоговый орган вправе изменить решение как в меньшую, так и в большую сторону, так как НК РФ не содержит запрета на увеличение суммы доначисленных налогов. Кроме того, законодательство не устанавливает пределы изменения обжалуемого решения, т.е. налоговый орган вправе изменить решение и в той части, которая налогоплательщиком не обжаловалась. И еще: налоговым законодательством не предусмотрено право лица, подавшего жалобу, на участие в процессе ее рассмотрения.

 

 

1.4.Сроки обращения в суд

Вышестоящий налоговый орган жалобу рассмотрел, и вынес свое решение. Допустим, что итоговое решение с вашим видением применения норм налогового законодательства не совпадает. Вы по-прежнему уверены в своей правоте и решили дойти до конца, т.е. до суда. В какие сроки необходимо подать заявление в суд?

Арбитражным процессуальным кодексом РФ (часть 4 ст. 198 АПК РФ) установлено, что заявление в арбитражный суд может быть подано в течение трех месяцев со дня, когда гражданину или организации стало известно о нарушении их прав, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

По сравнению с АПК РФ, НК РФ устанавливает срок 1 год для обжалования в вышестоящем налоговом органе решения, вступившего в силу.

В случае обжалования решения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу (пункт 5 ст. 101.2 НК РФ).

Так как и вступившее и не вступившее в силу решение подлежит обязательному досудебному обжалованию, возникают определенные проблемы при исчислении сроков для обращения в суд, особенно при нарушении налоговым органом срока рассмотрения жалобы. Налоговым законодательством не установлены последствия пропуска срока рассмотрения жалобы на решение. Как быть в ситуации, когда решение вступило в силу (в апелляционном порядке не обжаловалось), жалоба в вышестоящий орган подана, срок для обращения в суд уже течет, а ответа на жалобу все нет? На этот вопрос дал ответ Высший Арбитражный Суд РФ. В соответствии с постановлением Президиума ВАС РФ от 20.11.2007 N 8815/07 срок, предусмотренный частью 4 ст. 198 АПК РФ, должен исчисляться с момента истечения срока для рассмотрения жалобы вышестоящим налоговым органом. Согласно пункта 3 ст. 140 НК РФ, жалоба должна быть рассмотрена в течение одного месяца со дня ее получения. Следовательно, налогоплательщик вправе обратиться с заявлением о признании незаконным решения в суд по истечении месяца со дня получения жалобы вышестоящим налоговым органом. В таком случае, к заявлению необходимо приложить копию жалобы в вышестоящий налоговый орган и документы, подтверждающие ее получение (отметку налогового органа) или направление по почте (квитанцию и опись вложения). В противном случае суд оставит заявление без рассмотрения ввиду не соблюдения претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора (ст. 148 АПК РФ).