Понятие обособленного подразделения в гражданском и налоговом законодательстве, основные сходства и различия

Допустим, что данные филиалы будут преобразованы в дочерние общества и получат полную налоговую самостоятельность, тогда налоговая база по прибыли у ОАО будет складываться из следующих сумм.

Таблица – 19 Сводный расчет основных показателей по налогу на прибыль ОАО в разрезе филиалов за 2011 год, млн. руб.

Таким образом, прибыль, полученная головной организацией будет уменьшена на суммы убытков, понесенных ее филиалами в 2011 году, и конечный результат будет выглядеть следующим образом:

 

 

Таблица – 20 Итоговый расчет основных показателей по налогу на прибыль ОАО за 2011 год, млн. руб.

Статья	ОАО
Доходы от реализации
Внереализационные доходы
Расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации
Внереализационные расходы
Итого прибыль (убыток)
Налоговая база
Сумма налога на прибыль, всего
в том числе в бюджет РФ
в бюджет обл

Наглядно представим изменение налоговой базы и суммы налога на прибыль в следующей диаграмме:

Диаграмма 21 – Изменение налоговой базы и суммы налога на прибыль ОАО после введения изменений, млн. руб.

Мы видим, что после введения изменений сумма налога на прибыль, уплачиваемого ОАО сократится.

Рассчитаем налоговую нагрузку на ОАО после изменений в его организационной структуре и оценим ее показания.

Согласно методике Минфина налоговая нагрузка на ОАО будет выглядеть следующим образом:

НН1 =(758558917,01 / (1795450000 + 35978673)) *100% = 41,42 %

НН2 = (144556652 / (284450783+275098643)) * 100% = 25,83%.

Наглядно полученные результаты представим на диаграмме 22:

 

Диаграмма 22 – Изменение налоговой нагрузки после внедрения предложения по совершенствованию

Итак, сравнив новый уровень налоговой нагрузки НН2 с прежним НН1, можно сделать вывод о том, что нагрузка снизилась примерно в 2 раза за счет снижения сумм таких налогов как налог на прибыль и НДС, имеющих высокий удельный вес в структуре налоговых платежей.

В ходе исследования предложенного метода были сделаны следующие выводы. Реализация данной схемы осложняется, во-первых, необходимостью принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации акционерного общества в форме выделения квалифицированным большинством голосов акционеров, участвующих в общем собрании, что уменьшает вероятность принятия такого решения вообще.

 Во-вторых, при реорганизации  акционеры имеют право требовать  выкупа, принадлежащих им акций, а кредиторы - досрочного исполнения обязательств.

Второй способ - создание хозяйственного общества на имущественной базе филиала без процедуры реорганизации.

При этом в конкретной ситуации возможно учреждение на базе имущественного комплекса филиала одного из следующих дочерних акционерных обществ:

 

Схема – 3 Возможные организационно-правовые формы для создаваемого дочернего общества ОАО

В любом из указанных случаев основное акционерное общество вносит в счет оплаты акций создаваемого АО (вклад в уставный капитал) имущество филиала в полном объеме. В соответствии с уставом акционерного общества решение об участии последнего в других организациях может приниматься либо советом директоров, либо общим собранием.

При наличии доброй воли сторон одновременно с учреждением дочернего общества может быть заключен договор между учредителем (ОАО ) и вновь созданным дочернем обществом, например, ОАО, регулирующий взаимоотношения и разграничивающий полномочия дочернего и основного обществ как в сфере управления, так и иных областях.

Данный договор в первую очередь регулирует отношения, возникающие по поводу и в связи с управлением дочерним обществом со стороны основного. Сфера действия договора охватывает как организационно - управленческие, так и иные взаимоотношения, возникающие между дочерним (бывшим филиалом) и основным обществами.

Особым условием является обязательство основного общества передать часть принадлежащих ему акций дочернего общества на баланс последнего. В договоре следует отразить конкретное количество подлежащих передаче акций и иные существенные условия будущей переуступки (цена, срок, форма оплаты, покупатель).

Ликвидация филиала и создание на его базе юридического лица по закону происходит без правопреемства. Однако существующие производственные связи и социальная сфера нуждаются в сохранении.

Дочернему обществу, созданному на базе имущественного комплекса филиала по окончании процедуры ликвидации последнего необходимо заключить коллективный договор с трудовым коллективом вновь созданного ОАО.

Важным является необходимость обеспечить обновление контрактов на приобретение товароматериальных ценностей, капитальный ремонт, капитальное строительство, а также договоров, направленных на обеспечение жизнедеятельности филиала (на электроснабжение, теплообеспечение, коммунальные услуги) и иных договоров, заключаемых ранее филиалом от имени основного общества с иными предприятиями, организациями и учреждениями.

В целях сохранения профиля деятельности бывшего филиала и непрерывности его функционирования дочернее общество должно стать правопреемником ликвидируемого филиала по правам, возникшим у филиала по продлению срока действия договоров (заключению новых договоров) по всем основным хозяйственным связям.

Важную роль играет подготовка устава дочернего ОАО. С согласия администрации основного общества устав может быть подготовлен таким образом, чтобы в полном соответствии с действующим законодательством определить компетенцию органов управления дочернего общества (общего собрания, совета директоров, единоличного исполнительного органа) в благоприятном для последнего соотношении.

Таким образом, реализация этой схемы возможна и необходима только при наличии четких гарантий со стороны основного общества, реализуемых при заключении вышеупомянутого договора о взаимоотношениях.

Все вышесказанное относится и к остальным видам создаваемых дочерних акционерных обществ. Отличие состоит только в количестве, составе учредителей и размере приобретаемых ими пакетов акций.

На этапе создания дочернего ОАО возможно подключение в качестве учредителей третьих лиц, например, крупных поставщиков или потребителей.

Такое предложение со стороны бывшего филиала должно существенно увеличить их заинтересованность в реализации указанной схемы, включая заключение договора о взаимоотношениях.

Одним из соучредителей дочернего АО может выступить и муниципальное образование в лице администрации области, города или района.

При создании  дочерних обществ, структура ОАО будет выглядеть следующим образом:

 

Схема 4 - Совокупность материнской компании ОАО и контролируемых ею дочерних компаний

Основные отличия филиалов от дочерних обществ приведены в таблице – 6п приложения - 18.

Наряду с этим необходимо выделить основные преимущества и недостатки  филиала по сравнению с дочерним обществом.

На выбор в пользу филиальной структуры или создания дочерних обществ серьезное влияние оказывают вопросы формирования бухгалтерской и налоговой отчетности, а также риски претензий со стороны налоговой инспекции.

Представим, налоговая инспекция запросила некий набор документов, касающихся работы филиала, и он должен быть предоставлен в десятидневный срок.

Для решения проблемы потребуются отлаженные способы передачи данных и оригиналов документов. Несмотря на развитие информационных технологий, проблема может оказаться отнюдь не тривиальной.

С дочерней компанией подобных трудностей возникнуть в принципе не может, так как она выступает самостоятельным юридическим лицом, и вся документация ведется по ее местонахождению. 

Более того, филиальная структура потребует от организации дополнительных усилий на ведение налогового учета. 

 К тому же по местонахождению подразделений придется уплачивать налоги с движимого и недвижимого имущества, принадлежащего им. И в дополнение ко всему филиальная структура предполагает консолидацию в бухгалтерской отчетности всех хозяйственных операций подразделений, что обеспечивает немалую нагрузку на бухгалтерию.

Таким образом, следует иметь в виду, что в отличие от филиала учреждение отдельного юридического лица позволяет значительно сократить издержки, связанные с ведением бухгалтерского и налогового учета в головной организации при филиальной форме.

Данные издержки будет нести сама дочерняя компания, соответственно и ответственность за достоверное формирование бухгалтерской и налоговой отчетности возлагается на саму дочернюю компанию. 

Кроме того, следует учитывать, что наличие филиалов может привести к увеличению сроков проведения выездной налоговой проверки головной организации.

В свою очередь на дочерние компании такие правила выездных налоговых проверок не распространяются.

Вместе с тем холдинги, состоящие из дочерних компаний, также имеют ряд недостатков. Одна из них – внутрифирменное трансфертное ценообразование, которое нередко используется группами, в том числе для перераспределения прибыли между входящими в их состав предприятиями.

Понятно, что эта проблема не касается филиальной структуры, а является исключительной прерогативой дочерних компаний. Более того, убыток, полученный одной из «дочек» холдинга, не может быть использован для уменьшения налогооблагаемой базы другого дочернего предприятия или управляющей компании.

Как правило, для филиалов составляются отдельные сметы затрат на их содержание на определенный период времени (чаще всего на один календарный год с разбивкой по кварталам (по месяцам)).

По окончании установленных периодов времени филиалы формируют соответствующие отчеты перед головной организацией. При этом достаточно распространенным стал факт, когда затраты на содержание филиала превышают доходы, генерируемые филиалом, что приводит к необходимости их ликвидации. 

Для дочерних компаний наиболее распространенной формой управленческой отчетности является составление бюджетов и отчеты об их исполнении. При этом если дочерняя компания убыточна, то ликвидация отдельного юридического лица для головной организации происходит гораздо легче.

Самый серьезный недостаток филиальной структуры заключается в том, что филиалы действуют от имени создавшего их общества. Другими словами, организация несет полную ответственность за их действия: платит штрафы, возмещает убытки. Более того, если налоговая инспекция из-за одного филиала накладывает арест на счета организации, это может остановить всю его работу. 

С дочерними компаниями ситуация обстоит проще. Юридические лица в составе холдинга самостоятельно отвечают по своим обязательствам.

Но нужно учитывать, что материнская компания в случае проблем у дочернего общества может быть привлечена к солидарной или субсидиарной ответственности согласно ГК РФ.

Действующее законодательство закрепляет случаи возложения ответственности по сделкам дочернего общества на материнскую организацию:

– материнская организация, которая имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В п. 31 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 отмечено, что оба юридических лица привлекаются по таким делам в качестве соответчиков в порядке, установленном процессуальным законодательством;

– материнская организация несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего общества в случае несостоятельности (банкротства) последнего, возникшей по вине материнской организации. 

Здесь же необходимо отметить, что законодательством установлено право участников (акционеров) дочернего общества требовать возмещения головной организацией убытков, причиненных по ее вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

Так, подводя итог всей проделанной работе можно сделать вывод о том, что безусловно снижение налоговой нагрузки ОАО повысит эффективность его деятельности, уменьшение количества филиалов приведет к экономии на затратах, однако не стоит забывать о том, что ликвидируя прибыльные филиалы организации лишается дополнительного источника дохода.

 

ВЫВОДЫ И ПРЕДЛОЖЕНИЯ

В ходе написания работы нами были сделаны следующие выводы.

1. Понятие «обособленное подразделение» определяется налоговым и гражданским законодательством РФ. Важным отличием в данных трактовках является то, что с точки зрения налогового законодательства обособленное подразделение намного шире, чем в гражданском законодательстве, и включает 2 основные черты: