Понятие и предмет международного частного права

Региональный – Евразийская  патентная конвенция 1994 г.

Содержащий материальные нормы  – Нью-Йоркская конвенция 1958 г о  признании и приведении в исполнение решений иностранных арбитражей.

Содержащий коллизионные нормы – Гаагская конвенция 1986 г о праве, применимом к международным договорам купли-продажи.

По инвестиционным вопросам – Вашингтонская  конвенция 1965 г об урегулировании инвестиционных споров между государствами и  физическими лицами других государств.

Об избежании двойного налогообложения  – Соглашение 1995 г между Правительством Республики Беларусь и Правительством Российской Федерации об избежании  двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в  отношении налогов на доходы и  имущество.

По вопросам брач но – семейных отношений – Нью-Йоркская ковенция 1956 г о взыскании за границей алиментов.

По вопросам интеллектуальной собственности  – Римская конвенция 1961 г об охране интересов артистов-исполнителей.

По расчетам – Женевская конвенция № 358 1930 г, устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселях.

По перевозкам – Варшавская конвенция 1929 г для унификации некоторых  правил, касающихся международных воздушных  перевозок.

По вопросам гражданского процесса – Гаагская конвенция 1954 г по вопросам гражданского процесса.

Международный коммерческий арбитраж – Европейская конвенция 1961 г  о внешнеторговом арбитраже.

 

8. НАЦИОНАЛЬНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

На современном этапе развития международного частного права нормы  национального права, как правило, кодифицируются.

Кодификация – это систематизация нормативно-правовых актов путем  их объединения в единый нормативный  правовой акт, содержащий систематизированное  изложение норм, регулирующих определенные отношения.

Кодификация норм МЧП может выступать в двух формах.

Во-первых, она может осуществляться путем принятия закона, кодекса или  другого специального нормативно-правового  акта. По такому пути, напр., развивается  МЧП Польши, Китая, Швейцарии, Германии. В этих странах действуют специальные законы о МЧП.

Во-вторых, она может выступать  в форме так называемой «отраслевой  кодификации», когда нормы МЧП  включаются в нормативные правовые акты, являющиеся результатом кодификации  по другим вопросам. Отраслевая кодификация  имеется в РФ (Гражданский кодекс РФ, разд. VI), а также в странах СНГ, где гражданские кодексы содержат раздел «Международное частное право».

Кроме положений ГК нормы МЧП  содержатся и в других нормативных  актах РФ:

• Воздушный кодекс РФ от 19.03.97 № 60-ФЗ;

• АПК РФ от 24.07.02 № 95-ФЗ;

• Земельный кодекс РФ от 25.10.01 № 136-ФЗ;

• ФЗ от 09.07.99 № 160-ФЗ «Об иностранных  инвестициях в РФ»;

• Закон РФ от 07.07.93 № 5338-1 «О международном  коммерческом арбитраже»;

• Закон РФ от 15.08.96 № 114-ФЗ «О порядке  выезда из РФ и въезда в РФ».

Нормы МЧП содержатся в нормативных  правовых актах бывшего Советского Союза. Они продолжают применяться  до принятия в РФ соответствующих  законодательных актов.

 

9. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ОБЫЧАИ

Обычай – это правило, которое  сложилось за достаточно долгий промежуток времени, общепризнанно, т. е. постоянно соблюдается неограниченным кругом лиц и отступление от него рассматривается как нарушение права. Для того чтобы то или иное правило могло быть признано обычаем, оно должно отвечать как минимум трем критериям.

Обычай – это объективно существующая норма права, которая должна применяться  независимо от того, что она нигде  не зафиксирована. Обычай – это неписаное  правило. Не следует отождествлять  некоторые широко известные документы, в которых закреплено содержание тех или иных правил, иногда рассматриваемых в качестве обычаев. Как пример можно назвать Инкотермс («Правила толкования коммерческих терминов»), Унифицированные правила по инкассо (оба документа являются разработками МТП), Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА (документ межправительственной организации). Отнесение всех правил, закрепленных в этих документах, к обычаям весьма спорно и зависит от обстоятельств дела: сложившейся между конкретными сторонами практики, субъективного отношения суда или арбитража к этому вопросу.

В отсутствие прямой и недвусмысленной  ссылки сторон на какой-то документ суд  или российский арбитраж, руководствуясь положениями отечественного права, может признать положения этих документов применимыми. В ГК РФ сказано, что «если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины (напр., базисные условия поставок Инкотермс FOB, CIF, DDU и т. д.), при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами». По положениям Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» решение должно быть принято с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке. Вместе с тем применение Инкотермс, Принципов УНИДРУА и других документов можно оспорить по многим основаниям.

Обыкновения – это правила, которые  сложились между конкретными  сторонами. Если обычай является объективной  нормой права, существующей независимо от сторон, то обыкновения имеют место только в том случае, когда определенные обстоятельства отношений между конкретными сторонами свидетельствуют об этом. Обыкновения могут возникнуть самым разным образом и термины для них могут быть использованы какие угодно: заведенный порядок деловых отношений, обычаи деловых сношений, практика, которую стороны установили в своих взаимоотношениях, и т. д. В основном существуют два способа установления обыкновений: стороны сознательно делают ссылку на какую-то совокупность правил (напр., на базисное условие Инкотермс); стороны постоянно повторяющейся практикой, поведением, действиями или бездействием вводят в свои отношения то или иное правило (напр., постоянно рассчитывают вес поставляемого товара в фунтах, затем договариваются о поставке товара, но не указывают, о каких единицах измерения идет речь – будет считаться, что стороны приняли за правило иметь дело с фунтами, а не килограммами).

 

10. ПОНЯТИЕ, ЗНАЧЕНИЕ И СТРУКТУРА  КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ

Коллизионная норма – это  норма, которая, не регулируя отношения сторон по существу, решает вопрос о выборе применимого права.

Коллизионные нормы есть в национальном праве, международных договорах  и могут существовать также в  форме международных обычаев. Напр., можно считать устоявшимся обычаем  применение процессуального права страны суда, т. е. места рассмотрения спора с иностранным элементом.

Коллизионная норма имеет определенную структуру. Она состоит из объема и привязки. В объеме содержится указание на те отношения с иностранным  элементом, к которым применяется коллизионная норма. Привязка содержит правило отыскания компетентного правопорядка, т. е. в ней содержится критерий, по которому предпочтение должно быть отдано праву того или иного государства.

К примеру, рассмотрим ст. 1200 ГК РФ:

• признание в РФ физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим (объем) подчиняются российскому праву (привязка).

Если привязка коллизионной нормы  отсылает в одном направлении, т. е. к отечественному праву, то такая  коллизионная норма называется односторонней. Если привязка коллизионной нормы отсылает в разных направлениях, то последняя называется двусторонней, а ее привязка – формулой прикрепления. Примером односторонней коллизионной нормы может быть приведенная выше статья ГК. В качестве примера двусторонней коллизионной нормы с формулой прикрепления рассмотрим п. 1 ст. 38 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовым взаимоотношениям по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.:

• право собственности на недвижимое имущество определяется по законодательству государства – участника Конвенции, на территории которой находится недвижимое имущество.

 

11. КЛАССИФИКАЦИЯ КОЛЛИЗИОННЫХ  НОРМ

По объему можно выделить следующие  коллизионные нормы:

• о право– и дееспособности физических и юридических лиц;

• о праве собственности;

• о сделках;

• об обязательствах из причинения вреда.

В зависимости от того, сколько  критериев содержится в привязке, выделяют следующие коллизионные нормы:

• жесткие или закрытые;

• гибкие или открытые.

Жесткие (закрытые) коллизионные нормы оперируют одним каким-либо критерием отыскания применимого права (место нахождения имущества, место заключения сделки, гражданство лица, место причинения вреда и т. д.), а гибкие или открытые – в зависимости от всех элементов отношений сторон для того, чтобы отыскать право, с которым правоотношение наиболее связано.

Гибкие (открытые) коллизионные нормы  стали использоваться сравнительно недавно. В РФ гибкой коллизионной нормой является п. 2 ст. 1186 ГК РФ, согласно которой  если в соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Классификация коллизионных норм осуществляется также по широко известным, часто и давно используемым типам жестких формул прикрепления.

1. Личный закон физического лица  делится на закон гражданства  и закон места жительства (домицилия). Применяется для регулирования  вопросов право– и дееспособности  физических лиц (ст. 1196 и 1197 ГК РФ), в наследственных отношениях (ст. 1224 ГК РФ) и по другим вопросам, связанным с физическими лицами.

2. Национальность юридического  лица определяет статус юридического  лица, внутренние вопросы юридического  лица и требования к наименованию юридического лица. В России согласно ст. 1202 ГК РФ она определяется по месту создания (учреждения) юридического лица.

3. Закон места нахождения вещи  определяет содержание вещных  прав, их осуществление и защиту (ст. 1205 ГК РФ).

4. Закон места совершения сделки. Применяется для определения компетентного правопорядка в отношении формы сделки (ст. 1209 ГК РФ).

5. Закон места причинения вреда  применяется для выбора применимого  права в обязательствах из  причинения вреда (ст. 1219 ГК РФ).

Отдельно необходимо упомянуть автономию воли – принцип МЧП, признанный во всех странах, согласно которому выбор права стороны сделки с иностранным элементом определяется самостоятельно. Автономия воли может быть совершена, если отношения сторон касаются сделки и при этом они не затрагивают интересы третьих лиц. В некоторых договорах право сторон на автономию воли не предусмотрено. Это, в частности, вытекает из ст. 1214 ГК РФ (договор о создании юридического лица с иностранным участием).

 

12. ПРИМЕНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

Квалификация. Правовые понятия могут неоднозначно раскрываться в отечественном праве (страны суда) и иностранном праве. Если правовые понятия не известны российскому праву, то при их квалификации может быть использовано иностранное право.

Взаимность. Иностранное право не применяется, если в соответствующем государстве российское право по аналогичным вопросам и в аналогичных ситуациях не применяется. Однако российские суды применяют иностранное право без условия о взаимности.

Реторсии. Если в иностранном государстве установлены ограничения прав российских граждан и юридических лиц, то Правительство РФ может установить аналогичные ответные ограничения.

Установление содержания иностранного закона. В РФ, странах СНГ, государствах континентальной системы права  иностранное право рассматривается как правовая категория и его содержание устанавливается в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем государстве. Для этого суд может запрашивать Минюст РФ, дипучреждения, заслушивать экспертов и лиц, участвующих в деле. Если установление содержания невозможно, то применяется российское право.

Отсылки. Данная проблема разделяется  на обратную отсылку (или отсылку  первой степени) – рис. 1 и отсылку  к праву третьего государства (или  отсылку второй степени, или трансмиссию) – рис. 2.

Отсылки не возникают, если применимое право, к которому отсылает коллизионная норма или которое выбрали  стороны, не рассматривается как  совокупность материальных и коллизионных норм. Отсылки не признаются согласно ГК РФ Обратная отсылка иностранного права в РФ может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

 

Рис. 1. Механизм действия обратной отсылки

 

Рис. 2. Механизм действия отсылки к  праву третьего государства

Императивные нормы – нормы, которые по усмотрению органа, рассматривающего спор, должны быть обязательно приняты  во внимание. Учитываются характер, природа, назначение и последствия  неприменения этих норм.

Оговорка о публичном порядке. Иностранное право не может быть применено, поскольку последствия его применения явно противоречили бы основам отечественного правопорядка, т. е. публичному порядку.

 

13. КЛАССИФИКАЦИЯ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ  С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО  ЧАСТНОГО ПРАВА

Группы физических лиц, участвующих в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом:

• граждане РФ;

• иностранцы.

Иностранцы – все физические лица, не принадлежащие к гражданам  РФ, поскольку именно это обстоятельство в основном и определяет специфику  их правового положения в МЧП. Проведя дальнейшую классификацию физических лиц – участников отношений, выходящих за рамки одной национальной юрисдикции, мы можем выделить в группе «иностранцы» следующие категории лиц (см. рисунок).

Наибольшее значение для механизмов правового регулирования МЧП имеет разделение иностранцев на граждан иностранных государств и лиц без гражданства. Эта классификация обусловлена прежде всего правовым статусом физических лиц, их связью с каким-либо государством и особенностями коллизионного регулирования.

 

Классификация физических лиц с  точки зрения международного частного права

Кроме того, среди иностранцев можно  выделить проживающих (постоянно или  временно) и пребывающих лиц. Отнесение  физических лиц в данном случае к  той или иной категории преимущественно обусловлено спецификой их правового положения и особыми правилами пребывания, которые они должны соблюдать.

Коллизионно-правовое и материально-правовое регулирование правового положения  физических лиц может определяться самыми разными источниками МЧП.

 

14. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ  ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ФИЗИЧЕСКИХ  ЛИЦ. ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКОГО  ЛИЦА