Основы правового регулирования рекламной деятельности в РФ

В Налоговом кодексе Российской Федерации определяется, что распространение  и/или размещение наружной рекламы  – это деятельность организаций  или индивидуальных предпринимателей по доведению до потребителей рекламной  информации путем предоставления и/или  использования средств наружной рекламы (щиты, стенды, плакаты, электронные  табло и иные стационарные технические  средства), предназначенной для неопределенного  круга лиц и рассчитанной на визуальное восприятие.

Распространение и/или размещение рекламы на автобусах любых типов, трамваях, троллейбусах, легковых и  грузовых автомобилях, прицепах, полуприцепах и прицепах-роспусках, речных судах  – это деятельность организаций  или индивидуальных предпринимателей по доведению до потребителей рекламной  информации, предназначенной для  неопределенного круга лиц и  рассчитанной на визуальное восприятие, путем размещения рекламы на крышах, боковых поверхностях кузовов указанных  объектов, а также установки на них рекламных щитов, табличек, электронных  табло и иных средств рекламы (статья 346.27 НК РФ).

Анализ действующего налогового законодательства показывает, что рекламная деятельность (за исключением деятельности, связанной  с социальной рекламой) не относится  к числу сфер, имеющих льготы при  налогообложении. Наоборот, осуществление  рекламной деятельности в отдельных  случаях является основанием для  налогообложения по более высоким  налоговым ставкам. Таким образом, государство указывает, что рекламная  деятельность потенциально должна приносить  доход не только субъектам соответствующего рынка, но и государству.

 

3. Ответственность за нарушение законодательства

 

Ответственность за нарушение  законодательства о рекламе предусмотрена  гражданским и административным правом. Кроме того, за умышленное нарушение  законодательства Российской Федерации  о рекламе ответственность может  быть предусмотрена другими Федеральными законами. Таким образом, закон оставляет  возможность внести изменения в  Уголовный кодекс Российской Федерации  и установить ответственность за более серьезные нарушения, к  которым в первую очередь относится  заведомо ложная реклама, причинившая  серьезный ущерб потребителям. Хотя в настоящее время этого нет, но соответствующие предпосылки для внесения изменений уже заложены в редакции Федерального закона.

Рекламодатель несет ответственность  за нарушение следующих требований:

1.      распространение недобросовестной рекламы;

2.      распространение недостоверной рекламы;

3.      нарушение общих требований к рекламе;

4.     нарушение правил защиты несовершеннолетних в рекламе;

5.     рекламу товаров, реклама которых запрещена;

6.      нарушение правил рекламы товаров при дистанционном способе продажи;

7.      нарушение правил рекламы стимулирующих мероприятий;

8.      в социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах, за исключением упоминания об органах государственной власти, об иных государственных органах, об органах местного самоуправления, о муниципальных органах, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, и о спонсорах;

9.        нарушение сроков хранения рекламных материалов;

10.  нарушение законодательно установленных правил рекламы алкогольной продукции, пива, табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, оружия, лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения, биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания, основанных на риске игр и пари, финансовых услуг, ценных бумаг, договора ренты.

Рекламораспространитель несет  ответственность за нарушение следующих  требований:

1.     нарушение общих требований законодательства о рекламе;

2.       в социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах, за исключением упоминания об органах государственной власти, об иных государственных органах, об органах местного самоуправления, о муниципальных органах, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, и о спонсорах;

3.       нарушение сроков хранения рекламных материалов;

4.      рекламу товаров, реклама которых не допускается;

5.     нарушение правил рекламы товаров при дистанционном способе продажи;

6.      нарушение правил рекламы стимулирующих мероприятий;

7.     нарушение особенностей рекламы в телепередачах, на радио, в периодических печатных изданиях, рекламы при кино - и видеообслуживание, распространяемая по сетям электросвязи и размещаемая на почтовых отправлениях;

8.     нарушение правил рекламы на транспортных средствах;

9.     нарушение правил рекламы алкогольной продукции, пива, табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, оружия, лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения, биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания, основанных на риске игр и пари, финансовых услуг, ценных бумаг, договора ренты.

Рекламопроизводитель несет  ответственность за нарушение перечисленных  требований, в случае, если будет  доказано, что нарушение произошло  по его вине.

Нарушение физическими или  юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе  влечет за собой ответственность  в соответствии с гражданским  законодательством.

Согласно статье 38 Закона «О рекламе», лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).

Следует отметить, что компенсация  морального вреда - относительно новая  категория гражданских дел в  судах Российской Федерации. Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, (который оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего), а также степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда. При определении размера компенсации вреда должны учитываться требования разумности и справедливости. Существует целый свод примеров случаев компенсации вреда, но стоит отметить, что нельзя указать идеальный предмет доказывания, подходящий для всех случаев компенсации морального вреда. По каждому конкретному делу, возможно, его изменение или дополнение.

В случае установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания антимонопольный орган вправе обратиться в установленном порядке в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) за счет рекламодателя. При этом суд или арбитражный суд определяет форму, место и сроки размещения такого опровержения. 

Публичное опровержение недостоверной  рекламы (контрреклама) - это опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемое в целях ликвидации вызванных  ею последствий. Право требовать публичного опровержения есть и у физических и юридических лиц, чьи права и законные интересы нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы.

Что касается контррекламы, то раз порядок ее осуществления не установлен новым законом, то применение нормы будет затруднительно. Тем не менее, можно сказать, что отказ от контррекламы, это не выполнение в установленный срок законного предписания, решения антимонопольного органа и это уже повлечет за собой административную ответственность.

В подтверждение своего вывода, следует указать на пункт 4 статьи 38 Закона «О реклама», где сказано, чтонарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. 

Суммы штрафов за нарушение  законодательства Российской Федерации  о рекламе и неисполнение предписаний  антимонопольного органа зачисляются в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации в следующем порядке:

1. федеральный бюджет - 40 процентов;
2. в бюджет субъекта Российской Федерации, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, - 60 процентов. 

Справедливости ради необходимо отметить, что уплата штрафа не освобождает от исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. 

 

3. Разработка рекомендаций по совершенствованию законодательных норм регулирования рекламной деятельности

3.1 Анализ юридической практики  в области регулирования рекламной  деятельности

Как уже было показано, Закон «О рекламе» в России играет первостепенную роль в создании рекламной кампании и носит не рекомендательный, а обязательный характер. В нем содержится подробное описание ситуаций, где может возникнуть недопонимание между потребителем и продавцом, меры по пресечению ведения недобросовестного бизнеса более чем жесткие и убедительны, казалось бы, для всех компаний, которые заинтересованы в удержании своей позиции на рынке и получении только  положительных откликов на свой рекламный проект. Тем не менее, только в 2010 году незнание обошлось российским рекламодателям в сумму более 120 млн.руб. Причиной штрафа, размер которого – до полумиллиона рублей – может стать одно слово или фраза. Рассмотрим самые типичные случаи нарушения Закона «О рекламе», о которых рекламодатели часто не догадываются.

Согласно статье 5 Закона «О рекламе», заявления компаний о  превосходстве не подкрепленные  фактами – это нарушение закона «О рекламе». Речь идет о бездоказательном использовании в рекламе слов «первый», «лучший», «номер 1», «лидер», «главный». Тем не менее, компания Ford ловко обошла этот закон, указав под слоганом «Ford Focus. №1 в России» сноску, в которой предоставила данные Ассоциации Европейского Бизнеса. Carlsberg вышел из ситуации иначе, добавив «обтекаемое» слово: «Carlsberg. Пожалуй, лучшее пиво в мире».

В части 5 статьи 5 указано, что  в рекламе не допускается использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации. В качестве примера можно привести московскую компанию «Трейд ритейл», которая была оштрафована на 100 тыс.руб. за нарушение закона «О рекламе» потому, что разместила в витринах магазинов слово Discount без перевода. В отношении столичного ресторана Bar BQ Café было заведено дело из-за того, что в наружной рекламе заведения оказалось слово Halloween.

По Закону, статье 5, недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара. Речь идет о ложной информации или «недосказанностях». Например, в рекламе указана одна цена, а в реальности заказчик получает счет на большую сумму. Если потребитель (или конкурент) подаст жалобу, рекламодателя могут оштрафовать. В Новосибирске заказчица «Рольставен» получила счет на сумму, на 2 тыс. руб., большую заявленной в рекламе. Оказалось, что в рекламе была указана цена установки в панельном доме, тогда как в кирпичном доме стоимость работ выше. Однако информация об этом в рекламе отсутствовала, и в отношении организации начали административное дело. Можно сделать вывод, что если бы было написано: «Стоимость установки – от … руб.» –нарушения закона «О рекламе» бы не было.

В похожей ситуации оказалась  компания ООО «Рекитт Бенкизер» с рекламой своего стирального порошка «Дося». 2 сентября 2010 года Комиссия Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) признала ненадлежащей рекламу стирального порошка «Дося» с утверждением «А если после стирки не видно разницы, зачем платить больше?», распространявшуюся в период с мая по август 2009 г. и январь 2010 г. в эфире телеканалов «Первый канал», «НТВ», «Домашний», «Звезда», «Россия 1», «ТВ 3», «ДТВ», «Петербург 5 канал», «ТВ центр» и «Рен-ТВ».

Согласно решению антимонопольной службы реклама «Дося» с утверждением «А если после стирки не видно разницы, зачем платить больше?» нарушила требования пункта 1 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе», так как содержит не соответствующие действительности утверждения о преимуществе стирального порошка «Дося» в сравнении с порошками более высокой ценовой категории, в частности с порошком «АОС».

Как уже упоминалось ранее, в соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуется другими продавцами. ФАС России выдала рекламодателю данной рекламы – ООО «Рекитт Бенкизер», предписание о прекращении нарушения ФЗ «О рекламе» и возбудила дело об административном правонарушении, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.