Основы правового регулирования рекламной деятельности в РФ

К нарушителям требований, предъявляемым к рекламе, применяются  различные наказания и санкции (см. Приложение 2). Это предупредительные и предписывающие меры правительственных органов или административных структур, например во Франции, США, Венгрии, Болгарии, и повсеместно судебные решения о пресечении незаконной рекламы, возмещении ущерба, взыскании недополученной прибыли, о штрафных санкциях или лишении свободы.

Исходя из вышеизложенной информации, можно сделать вывод, что, несмотря на строгость законов  и создания разветвленной законодательной  системы в зарубежных странах, большое  внимание уделяется саморегулированию  рекламной деятельности. В этом случае, речь идет не о пресекающих, а о разрешающих законах и рекомендациях, которые стремится соблюдать каждый уважающий себя маркетолог, а не ищет лазейки по избеганию закона, как это, к сожалению, происходит в России.

2. Оценка норм правового регулирования в Российской Федерации
1. Анализ законодательства РФ в сфере рекламной деятельности

Федеральный закон Российской Федерации "О рекламе" был разработан Государственным антимонопольным комитетом Российской Федерации (ГАК), принят Государственной Думой 14 июня 1995 г., подписан Президентом Российской Федерации 18 июля 1995 г. и вступил в действие с 25 июля 1995 г., то есть со дня его опубликования в "Российской газете".

Следует отметить, что Закон "О рекламе" не регулирует отношения по производству, размещению и распространению рекламы. Эти отношения регулируются гражданским законодательством Российской Федерации (в основном нормами о договорах подряда и аренды). Закон регулирует лишь отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, то есть отношения, возникающие при заключении между соответствующими субъектами рекламной деятельности или между ними и другими юридическими и физическими лицами гражданско-правовых договоров по производству, размещению и распространению рекламы или после заключения таких договоров. Это подтверждается, например, статьей 22 Закона "О рекламе", согласно которой рекламораспространитель обязан требовать от рекламодателя предъявления соответствующей лицензии либо ее надлежаще заверенной копии. При отсутствии лицензии рекламораспространитель, исходя из пункта 3 статьи 5 Закона, не вправе заключать с рекламодателем договор о размещении и (или) распространении рекламы. Это подтверждается также статьей 23 Закона "О рекламе", в соответствии с которой, если рекламодатель, несмотря на предупреждение производителя не изменит свои требования к рекламе, которые могут сделать рекламу ненадлежащей, рекламопроизводитель вправе в установленном порядке расторгнуть договор и потребовать полного возмещения убытков, если иное не предусмотрено договором.

Цель Закона "О рекламе", с одной стороны направлена на развитие рыночных отношений, защиту от недобросовестной конкуренции в области рекламы, от ограничения конкуренции на рынке товаров, а также защиту прав потребителей товаров, работ и услуг. С другой стороны, целью Закона является правовое регулирование специфического, самостоятельного вида бизнеса – рекламной деятельности. Следует отметить, что в случаях, указанных в пункте 1 статьи 1 Закона "О рекламе", то есть когда потребители рекламы введены ею в заблуждение или ненадлежащей рекламой нанесен вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц, окружающей среде либо вред чести, достоинству или деловой репутации указанных лиц, а также, если эта реклама посягает на общественные интересы, принципы гуманности и морали, применяются не только нормы этого Закона, но и нормы гражданского законодательства (например, нормы о возмещении убытков, о недействительных сделках, о ликвидации юридического лица, осуществляющего деятельность без лицензии, либо запрещенную деятельность, о компенсации морального вреда), законодательства о защите окружающей среды и уголовного законодательства (например, нормы о заведомо ложной рекламе, мошенничестве). Об этом говорится в пункте 1 статьи 31 Закона "О рекламе".

Федеральный закон "О рекламе" не распространяется на политическую рекламу. Закона, который бы регулировал отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения политической рекламы в Российской Федерации, в настоящее время не существует. Не существует и закона об идеологической, религиозной рекламе, хотя такого рода реклама встречается.

В связи с тем, что Закон "О рекламе" не распространяется только на объявления физических лиц, в том числе в СМИ, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, споры по поводу того, является ли та или иная информации рекламой или объявлением, исключаются.

В настоящее время любые  объявления физических лиц, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, и объявления юридических лиц соответствующие требованиям, содержащимся в понятии "реклама", которое указано в статье 3 Закона, следует рассматривать как рекламу.

Исходя из статьи 3 Закона «О рекламе», реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Но понятие "реклама" содержится не только в статье 2 Закона. Исходя из содержания пункта 5 статьи 1, в качестве рекламы следует рассматривать любые объявления юридических и физических лиц, за исключением объявлений, не связанных с предпринимательской деятельностью. Однако все эти объявления должны соответствовать требованиям, указанным в понятии "реклама", которое содержится в статье 2. Так, объявление юридического лица о том, что ему требуются рабочие определенной специальности, или объявление физического лица – индивидуального предпринимателя о том, что им утрачены документы, относящиеся к его предпринимательской деятельности и он просит нашедших их и всех, кто обладает информацией о том, где эти документы находятся, вернуть их или сообщить об их местонахождении за вознаграждение, хотя и формируют интерес к юридическому или физическому лицу и предназначены для неопределенного круга лиц, не способствуют реализации товаров, идей и начинаний, и поэтому рекламой не являются.

Также в статье 2 Закона указывается  понятие и такого типа рекламы, как  ненадлежащая реклама. Согласно Закону «О рекламе», ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. При практическом использовании понятий "ненадлежащая реклама" следует иметь в виду, что это понятие раскрывается не только в статье 2, но и в статье 1 этого Закона. К ненадлежащей рекламе Закон относит такую, которая способна ввести потребителя рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц, окружающей среде либо вред чести, достоинству или деловой репутации указанных лиц, а также посягающую на общественные интересы, принципы гуманности и морали. Статья 2 Закона "О рекламе" относит к ненадлежащей помимо недобросовестной, недостоверной, неэтичной и заведомо ложной рекламы и иную рекламу, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством Российской Федерации.

К ненадлежащей рекламе можно  отнести  рекламу товаров эротического характера, если в ней допущены нарушения тех ограничений, которые установлены для эротических изданий, также порнографическую рекламу (порнореклама), запрещенную статьей 242 УК РФ, кроме того, можно отнести и скрытую рекламу, о которой упоминается в статье 10. Тем не менее, Закон "О рекламе" не относит к ненадлежащей неэстетичную рекламу. Она не может быть отнесена к иным видам ненадлежащей рекламы, так как о ней ничего не сказано в законодательстве Российской Федерации. Плохо оформленная реклама из-за ненадлежащего качества полиграфического воспроизведения или реклама, состоящая из предметов, которые не принято выставлять для всеобщего обозрения, иначе говоря – неэстетичная реклама, безусловно, должна быть признана ненадлежащей и допускаться не должна. Но, как уже было сказано, в настоящее время правовых оснований для признания такой рекламы ненадлежащей нет.

Запрещается также реклама  товаров и услуг, в случае если эти действия являются наказуемыми в уголовном или административном порядке. Например, реклама покупки и продажи государственных наград, трудовых книжек, порнографических произведений и т.п.

С 1 июня 2006 года вступил в силу новый  модернизированный Закон «О рекламе». Новый закон в целом учитывает  практику регулирования отношений  в области рекламы, выработанную за десятилетие применения ранее  действующего Закона о рекламе. Вместе с тем, по ряду вопросов, вновь принятый Закон устанавливает новые правила или существенно изменяет действующие в настоящее время требования, предъявляемые к рекламе.

В новой редакции Закона появились дополнительные общие требования к рекламе. Так, в рекламе не допускается:

1. указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами;
2. демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе;
3. использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников;
4. указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей эмбриона человека;
5. указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники (статья 5 Закона).

Также было исключено положение  о том, что использование образов  несовершеннолетних в рекламе товаров, непосредственно для них не предназначенных, не допускается. Теперь существует полный запрет на использование образов несовершеннолетних предусмотрен в рекламе алкогольной продукции, пива, табака и табачных изделий, азартных игр и пари, оружия и продукции военного назначения (статьи 21 - 23, 26 - 27 Закона). Кроме того, предусматривается, что реклама алкогольной продукции, пива, табака и табачных изделий, лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения, оружия, продукции военного назначения, основанных на риске игр и пари не может обращаться к несовершеннолетним.

Предусмотрена возможность  распространения рекламы в детских  радио- и телепередачах непосредственно  в начале и непосредственно перед  окончанием передачи (часть 7 статьи 14, часть 6 статьи 15 Закона). При этом продолжительность  рекламы в детских передачах  зависит от продолжительности самой  передачи.

Интересно то, что  появились требования к рекламе товаров при дистанционном способе их продажи. В рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. Указанные требования, призваны повысить эффективность защиты прав потребителей рекламы в случаях приобретения некачественного товара посредством дистанционной торговли.

Установлены требования к рекламе, сообщающей о проведении стимулирующих  мероприятий. В рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара, должны быть указаны сроки проведения такого мероприятия, а также источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.

Изменились требования к порядку  размещения рекламы в телепрограммах. Теперь объем рекламы в телепрограммах не может превышать 20% времени вещания в течение часа с 1 июля 2006 года, а с 1 января 2008 года - 15% времени вещания в течение часа. Кроме того, особый порядок устанавливается для размещения в телепрограммах спонсорской рекламы, которая может размещаться непосредственно в начале и непосредственно перед окончанием передачи. При этом спонсорская реклама учитывается в общем объеме рекламы, размещенной в телепрограмме. Спортивные соревнования могут прерываться рекламой только в перерывах в ходе соревнования или во время остановок. Вводится запрет на распространение рекламы в дни траура, объявленные на территории Российской Федерации. 

Закон также указывает, что ограничения, установленные в отношении рекламы  отдельных видов товаров в  телепрограммах, не распространяются на:

1. рекламу, размещенную в месте события, транслируемого в прямом эфире или в записи, за исключением специально созданных для трансляции постановок;
2. рекламу, распространяемую в телепрограммах, телепередачах по телеканалам, доступ к которым осуществляется исключительно на платной основе с применением декодирующих технических устройств.

Из этого следует, что  рекламорастпространители имеют право  размещать рекламу алкогольной  и табачной продукции на платных  каналах и в местах событий, которые  транслируются по телевидению.

Что касается рекламы игр и пари, то Закон несколько изменяет терминологию объекта рекламирования, подвергающегося  ограничениям. В отличие от ранее  действующего Закона, устанавливающего требования к рекламе "азартных игр  и пари", новый Закон о рекламе  устанавливает требования к рекламе "основанных на риске игр и  пари".

Ограничения по способам распространения  рекламы основанных на риске игр  и пари не распространяются на рекламу  лотерей. При этом требования к содержанию рекламы основанных на риске игр  и пари в полной мере распространяются на рекламу лотерей. 

Вводится новое требование о  сообщении в рекламе основанных на риске игр и пари указания на сроки проведения игр (пари), а также  на источник информации об организаторе игры (пари), о правилах их проведения, призовом фонде, количестве призов и  выигрышей, сроках, месте и порядке  получения призов или выигрышей.