Правовое регулирование договора строительного подряда

В данном параграфе  были рассмотрены вопросы, касающиеся понятия договора строительного подряда, его особенностей и признаков. Отмеченные признаки предопределяют характеристику договора подряда как консенсуального, возмездного и взаимного. Важно также отметить, что к договору строительного подряда применяются общие положения о подряде, если это не противоречит специальным нормам о строительном подряде. Таким образом была раскрыта сущность договора строительного подряда.

1.2. Правовое  регулирование договора строительного  подряда в КР.

Параграф 3 гл. 30 ГК КР ("Строительный подряд") оказался более емким по сравнению с  остальными, выделенными в ней. Вместе с тем, подобно им, к отношениям строительного подряда применяются также, субсидиарно, нормы § 1 указанной главы "Общие положения о подряде".

Статьи параграфа  ГК КР "Строительный подряд" распространяются и на работы по удовлетворению бытовых  или других личных потребностей выступающего в роли заказчика гражданина (например, на работы по строительству жилого дома, гаража или дачи). Однако в соответствующих случаях статьи указанного параграфа, действуют вместе с нормами о договоре бытового подряда. Имеются в виду не противоречащие нормам § 2 статьи из § 3 ГК КР и наиболее полно выражающие элементы строительного подряда. Именно в этой связи п. 3 ст. 662 ГК КР, который содержит отсылку к договору бытового подряда и указывает на то, что к отношениям по договору строительного подряда для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика) применяются правила соответствующего параграфа (§ 2 гл. 30 ГК КР), говорит только "о правах заказчика по договору бытового подряда". По этой причине к договору на удовлетворение соответствующих потребностей заказчика-гражданина должны применяться нормы о защите прав потребителей, содержащиеся не только в § 2 гл. 30, но и в законах о защите прав потребителей и иных правовых актах, принятых в соответствии с ними, а также в статьях параграфа "Строительный подряд".

В правовом регулировании строительного подряда всегда играли и продолжают играть большую роль многочисленные, принятые на разном уровне акты. В их числе можно выделить, прежде всего, Закон КР "Об инвестициях в Кыргызской Республике" от 27 марта 2003 года. Основу последнего составляет правовое регулирование отношений между государством и инвесторами, носящих властный характер. Это вытекает уже из самой названной в нем же цели: "Настоящий Закон  устанавливает  основные  принципы государственной инвестиционной политики, направленные на улучшение инвестиционного климата  в  республике и стимулирование привлечения отечественных и иностранных инвестиций,  посредством предоставления  справедливого,  равного правового режима инвесторам и гарантии защиты привлеченных ими инвестиций в экономику Кыргызской Республики".

К числу таких  же принятых на высшем уровне актов  могут быть отнесены Закон КР "О  градостроительстве и архитектуре  Кыргызской Республики" от 11 января 1994 года. Закон посвящен в основном административным отношениям в области строительства, в которых органам управления противостоят те, кто в договоре строительного подряда выступают в роли заказчиков и (или) подрядчиков. Вместе с тем содержащиеся в них нормы должны учитываться при заключении и исполнении договора, поскольку ими создаются определенные предпосылки для возникновения и развития, в том числе обязательных для контрагентов, подрядных отношений между сторонами.

Если речь идет о крупном строительстве, при  составлении проекта договора строительного  подряда может оказаться целесообразным использование и международной практики. Имеются в виду, в частности, Международные условия договора о строительстве, разработанные Международной федерацией инженеров-консультантов (в редакции 1977 г.)². Носящий рекомендательный характер, этот документ рассчитан на применение при строительстве с иностранным участием. Вместе с тем отдельные его положения могут оказаться полезными и при оформлении договоров во внутренних отношениях, естественно в той их части, в какой содержащиеся в этом и в других подобного рода документах положения не противоречат законодательству КР.

Особая роль в правовом регулировании строительного  подряда принадлежит СНиПам - строительным нормам и правилам.

Как подчеркивается в литературе, «характерной особенностью законодательства о капитальном строительстве является то, что оно состоит из двух видов нормативных актов - нормативно-правовых и нормативно-технических»³. Последние именуются еще и нормативными документами. В зависимости от их предмета и территориальных границ действия различаются государственные нормативные документы (в это число входят строительные нормы и правила, государственные стандарты КР в области строительства, своды правил по проектированию и строительству и так называемые руководящие документы Системы), а также производственно-отраслевые нормативные документы (имеются в виду стандарты). Одни из этих документов содержат нормы обязательные (строительные нормы и правила, территориальные строительные нормы, государственные стандарты), другие - обязательные либо рекомендательные (государственные стандарты КР, руководящие документы Системы) и, наконец, третьи (своды правил по проектированию и строительству) - только рекомендательные.

Строительные  нормы и правила, обязательные для  сторон, определяют цели, которые должны быть достигнуты соответствующей деятельностью, а также принципы, которыми необходимо руководствоваться в процессе создания строительной продукции. Наряду с обязательными для всей территории КР, есть и такие СНиПы, которые рассчитаны на применение их только в определенных регионах с учетом природных и других особенностей.

СНиПы подлежат специальной регистрации. Для их правовой природы определяющее значение не имеет отсутствие в договоре (контракте) ссылок на нормативные документы, содержащие обязательные требования, т.к. это не освобождает исполнителя от их соблюдения.

В составе СНиПов выделяются государственные градостроительные  нормативы и правила. Их соблюдение обязательно для органов государственной  власти, государственного контроля и надзора, местного самоуправления, а также для всех граждан и юридических лиц, которые осуществляют градостроительную деятельность (в последнем случае имеются в виду, прежде всего, как заказчики, так и подрядчики).

Таким образом взаимоотношения участников договора строительного подряда регулируются различными нормативными актами, от международных конвенций до постановлений министерств и ведомств. Некоторые из них носят обязательный характер, а некоторые только рекомендательный.

1.3. Стороны  в договоре строительного подряда

Заключение  договора строительного подряда  составляет один из элементов инвестиционной деятельности, участниками которой  являются инвесторы - те, кто осуществляет вложение собственных, заемных или  привлеченных средств в форме  инвестиций и одновременно обеспечивают их целевое использование⁴. Инвесторы могут сами, от своего имени, выступать в договоре строительного подряда в качестве заказчиков. Возможны и такие варианты, при которых заказчиками являются те, кого инвестор уполномочил в силу инвестиционного договора. Инвесторам предоставляется возможность передавать по контракту (договору) в установленном законом порядке принадлежащие им полномочия гражданам, юридическим лицам, государственным и муниципальным органам.

Возможность выступления в качестве заказчиков иностранцев составляет часть общего установленного для них в стране правового режима. В соответствии с Законом КР "Об инвестициях в Кыргызской Республике" от 27 марта 2003 отношения, которые связаны с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений иностранными инвесторами на территории КР, регулируются международными договорами КР, Гражданским кодексом КР, другими законами и иными нормативными правовыми актами КР. В то же время из содержания Закона КР "Об инвестициях в Кыргызской Республике" от 27 марта 2003, режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленной кыргызским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми законами КР.

Согласно Закону КР "Об инвестициях в Кыргызской Республике" от 27 марта 2003  инвесторами  могут быть физические и юридические  лица, а также создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы и органы местного самоуправления (п.1 ст. 1). В этом же Законе идет речь и о возможности выступления в таком качестве иностранных субъектов предпринимательской деятельности, а также определен правовой статус заказчиков. В таком качестве могут выступать уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов. Специально предусмотрено, что они не вмешиваются в предпринимательскую или иную деятельность других субъектов инвестиционной деятельности, если только иное не предусмотрено договором между ними. Заказчики могут быть инвесторами. Если же заказчик не является инвестором, то на период и в пределах полномочий, которые установлены договором с ним, он наделяется правами владения, пользования и распоряжения вложениями (инвестициями).

Законом ограничивается участия в договорах строительного  подряда подрядчиков - физических и  юридических лиц, заключивших договор строительного подряда в рамках осуществляемой ими предпринимательской деятельности, выражается в необходимости иметь для соответствующей строительной деятельности лицензию. В ст.9 Закона КР от 3 марта 1997 года N 12 "О лицензировании" в это число включено, в частности, градостроительство,  строительно-монтажные работы, кроме строительства индивидуальных жилых домов.

Договор строительного  подряда с подрядчиком-предпринимателем, не имеющим лицензии, может быть по основаниям, указанным в ст. 186 ГК КР, оспорен самим подрядчиком, заказчиком или органом, осуществляющим контроль и надзор за деятельностью строительных организаций.

Определяя предпосылки  использования ст. 186 ГК КР, следует  иметь в виду возможность оспаривания  в таком случае сделки стороной, у которой отсутствовала лицензия, лишь при условии, что ее контрагент, знал об этом или заведомо должен был знать.

Международный опыт подтверждает эффективность в  определенных случаях, при осуществлении  главным образом строительства крупных объектов, привлечения специально фигуры "инженера"⁵. Правовому положению "инженера" ("инженерной организации") посвящена теперь и составляющая одну из новелл Кодекса ст. 749. Речь идет о том, что в соответствии с договором, заключенным с заказчиком, при этом, как особо подчеркнуто, без участия подрядчика, а значит, и не получая его согласия, "инженер" ("инженерная организация") осуществляет по поручению заказчика, наряду с фактическими, также и определенные юридические действия, выступая в последнем случае от имени заказчика.

Функции "инженера" ("инженерной организации") могут  закрепляться в договоре строительного  подряда главным образом для  определения последствий его  действий для заказчиков. В тех  случаях, когда речь идет о действиях  юридических, в качестве альтернативы специально выданной заказчиком "инженеру" доверенности могут служить полномочия, закрепленные в самом договоре строительного подряда, которыми заказчик наделен для выступления от своего имени и которыми он наделяет "инженера" ("инженерную организацию"). Полномочия, о которых идет речь, включают надзор (контроль) за строительством, дачу обязательных для подрядчика указаний от имени заказчика и др.

В тех пределах, в каких во взаимоотношениях с  подрядчиком "инженер" ("инженерная фирма") выступает в качестве представителя, среди других правил к отношениям сторон применяется и норма о возможности и значении последующего одобрения заказчиком действий, совершенных "инженером" ("инженерной фирмой") сверх имевшихся полномочий (п. 1 ст. 183 ГК КР). Заслуживает внимания содержащаяся в Международных условиях договора о строительстве 1977 г. рекомендация выделять в договорах ситуации, при которых требуется специальное одобрение заказчика⁶.

Правовое руководство  по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов предусматривает и возможность использования фигуры "инженера", функции которого ограничиваются одними консультациями. Правда, само правовое руководство все же осторожно относится к оценке действий такого лица, справедливо обращая внимание на то, что если "инженера" нанимает заказчик, то, естественно, подрядчик не станет считать соответствующие его предложения беспристрастными.

Руководство по составлению договоров подряда  на строительство в КР, о котором  шла речь, предлагало еще ранее использовать сходную с описанной конструкцию. Речь идет о возможности для заказчика передавать право управления с его стороны исполнением договора подряда другому юридическому или физическому лицу, которое специализируется на соответствующих работах. Подобное доверенное лицо заказчика могло действовать от его имени и представлять его интересы в течение всего инвестиционного процесса. Специально оговаривалось и на этот случай, что имущественную ответственность перед подрядчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства по договору подряда в любом случае несет заказчик⁷.

Таким образом, инвесторами могут быть органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом, физические и юридические лица, в том числе иностранные, международные организации и т.д. Инвесторы могут сами выступать в роли заказчиков, если они располагают для этого необходимыми возможностями, или могут возложить эти функции на других лиц. В этом случае между инвестором и заказчиком заключается особый инвестиционный договор, который по своей юридической природе чаще всего является либо договором поручения, либо договором комиссии.