Полное товарищество

Отказ в государственной  регистрации допускается по основаниям, предусмотренным п. 40-41 Положения.

Отказ в государственной  регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в судебном порядке (п.1 ст.47 ГК).

 

Глава 3. ПОНЯТИЕ ПОЛНОГО ТОВАРИЩА.

3.1 Категории  лиц, которые могут выступать  в качестве полного товарища.

В соответствии со ст.63 ГК Республики Беларусь участниками полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Такое требование законодательства порождает проблему: гражданину необходимо пройти две регистрации (в качестве индивидуального предпринимателя  с неясным перечнем видов осуществляемой деятельности и самого полного товарищества).

Я.И. Функ следующим образом  объясняет подход законодателя:

во-первых, такое положение  сохранилось от института полное товарищество - не юридическое лицо, где товарищи обязательно должны быть предпринимателями, так как в обороте участвовали именно они;

во-вторых, заимствование из тех  правовых систем, где присутствует дуализм частного права и торговые товарищества отделяются от товариществ  гражданского права составом и правовым статусом своих участников.

Что касается государственных органов, в том числе органов местного управления и самоуправления, то они  не вправе выступать участниками  полного товарищества, в силу того что они не являются коммерческими  организациями.

Унитарные предприятия, в том числе государственные, могут быть полными товарищами. При этом, если унитарные предприятия могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах лишь с разрешения собственника,  если иное не установлено законодательством, то войти в состав полного товарищества они могут без такого разрешения, поскольку Кодексы не содержат требований о необходимости подобного согласования в отношении участия унитарного предприятия в полном товариществе (в том числе и в отношении казенного предприятия). Однако это нарушает права собственного имущества унитарных предприятий.

Участником полного товарищества может быть другое полное товарищество.

Исходя из изложенного, участниками  полного товарищества не могут быть некоммерческие организации: общественные объединения, религиозные организации, ассоциации и союзы юридических лиц, фонды, учреждения, потребительские кооперативы и иные виды некоммерческих организаций, если они будут предусмотрены законодательством.

В законодательстве Республики Беларусь не установлено ни минимальное, ни максимальное количество участников полного товарищества, однако исходя из сути толкования понятия полного товарищества (ст. 66 ГК Республики Беларусь) их не может быть меньше двух. Несмотря на то что законодательством не ограничено и их максимальное число, количество участников полного товарищества не может быть значительным в силу правовой природы данных институтов, в частности субсидиарной ответственности участника.

В иных правовых системах ситуация с  количественным составом участников полного товарищества аналогична. Так, во Франции также не закреплено законом минимальное или максимальное количество участников, что объясняется договорным характером отношений участников, причем именно из договорной природы этих отношений вытекает то, что участников полного товарищества должно быть как минимум двое.

ГК Республики Беларусь (п.2 ст.66), как  указывалось выше, предусматривает, что лицо может быть участником только одного полного товарищества. Историческая основа этого - законодательство и доктрина Российской Империи, а также законодательство советских республик 20-30-х годов⁸.

В праве Республики Беларусь вводится запрет или ограничение участия  отдельных категорий граждан  в полном товариществе. Это относится  к лицам, в отношении которых  введено ограничение на занятие предпринимательской деятельностью (ст. 31 ГК Республики Беларусь), а также которые в силу занимаемой должности не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. К таким лицам относятся:

• должностные лица и специалисты государственных органов, в том числе органов внутренних дел и государственной безопасности, а также прокуратуры, судов;

• должностные лица и  специалисты государственных предприятий, учреждений и организаций.

Одной из «проблем» участия физических лиц в полном товариществе является и то, что большинство полных товарищей состоят в браке, а следовательно при отсутствии брачного договора все совместно нажитое имущество супругов является их общей совместной собственностью.

Согласие супруга на участие второго супруга в полном товариществе за счет общего имущества супругов (находящегося в общей совместной собственности) подразумевается (п. 2 ст. 256 ГК Республики Беларусь).

В случае, если супруг участвует  в полном товариществе лишь своим личным имуществом, он несет ответственность по обязательствам данного товарищества своим личным имуществом, а также частью (50 %) имущества, находящегося в общей совместной собственности. Второй супруг, несмотря на то что получает выгоды от участия супруга в полном товариществе, не должен нести негативных последствий от такого участия, так как он не влияет на предпринимательскую деятельность полного товарищества, которое связано исключительно с личностью супруга-участника, а не с имуществом супругов, и вследствие этого не должен нести ответственность по обязательствам полного товарищества.

3.2 Права и  обязанности полного товарища.

Суть обязательства  между полным товариществом и  его участниками (доля участия) состоит  в их взаимных правах и обязанностях (ст.64 ГК Республики Беларусь).

Итак, участники полного  товарищества в силу закона имеют следующие права:

• участвовать в управлении делами товарищества;

• получать информацию о  деятельности товарищества, в том  числе знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в полном объеме. При этом вне зависимости от того, уполномочен полный товарищ на ведение общих дел или нет, документация товарищества должна ему представляться для личного ознакомления. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе и по соглашению участников товарищества, ничтожны (п.3 ст. 68 ГК Республики Беларусь);

Полный товарищ как  независимый субъект гражданского права и участник имущественного оборота вправе вступать в сделки с другими независимыми участниками  имущественного оборота, каковым является само полное товарищество, а также иные участники товарищества, причем круг возможных сделок между лицами не ограничен (с учетом требований об ограничении конкуренции).

По долгам полного  товарища полное товарищество не несет  ответственности.

Перечень прав участника  полного товарищества примерно схож во всех государствах мира. При это, однако, есть определенные особенности.

Так, например, французское  законодательство предусматривает  следующий минимальный объем  права полного товарища на информацию, за рамками которого возможны различные модификации уставных положений⁹:

право дважды в год  знакомиться с любыми документами  товарищества в месте его нахождения;

право дважды в год  задавать управляющему товарищества вопросы  в письменной форме;

право за две недели до годового собрания получить годовой  бухгалтерский отчет, отчет управляющего, отчет ревизора (если он есть в товариществе) и проекты решений собрания. В  течении того же периода ежегодная  инвентаризационная опись предоставляется  для ознакомления участникам в месте нахождения товарищества.

По законодательству  Республики Беларусь наряду с правами  полные товарищи имеют и следующие обязанности:

участвовать в деятельности полного товарищества в соответствии с условиями учредительного договора (п.1 ст. 70 ГК Республики Беларусь), т.е. полный товарищ не имеет права по собственной инициативе отказаться от участия в управлении делами товарищества, в частности от ведения дел по конкретному направлению, в силу того что в отличие от участников хозяйственных обществ это для него не только право, но и обязанность, предусмотренная в конкретном договоре, и неисполнение этой обязанности приводит к нарушению участником условий договора;

внести не менее половины своего вклада в уставный фонд товарищества к моменту его регистрации, а остальную часть - в сроки, установленные учредительным договором, но не позднее одного года с момента регистрации. При невыполнении этой обязанности участник должен возместить товариществу причиненные убытки, если иные последствия не установлены договором (п.2 ст. 70 ГК Республики Беларусь);

не совершать без  согласия остальных участников от своего имени, в своих интересах или  в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Тем самым законодатель желает предотвратить злоупотребления, которые могут иметь место  в случае, если одно и то же лицо совершает  однородные сделки как в свою пользу, так и в пользу полного товарищества либо посредничает от своего собственного имени (по договорам комиссии или доверительного управления имуществом) в той сфере деятельности, которую осуществляет товарищество. При этом под однородными сделками в контексте рассматриваемого положения Гражданского кодекса необходимо понимать не все сделки, относящиеся к одному договорному типу (купля-продажа, подряд и т.д.), а сделки с предметом, идентичным предметам сделок полного товарищества.

При нарушении этого  правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника  возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды (п.3 ст. 70 ГК Республики Беларусь);

солидарно с другими  участниками в субсидиарном порядке  участвовать своим имуществом в  погашении долгов товарищества, возникших по обязательствам последнего. Эта обязанность сохраняется в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором участник выбыл из товарищества (п.3 ст. 72 ГК Республики Беларусь).

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества;

отчитываться перед  иными полными товарищами о проделанной  работе - для участников, осуществляющих деятельность по представлению интересов  полного товарищества. Перечень сведений, которые должен содержать отчет, а также сроки его подачи должны устанавливаться в учредительном договоре;

иные обязанности, возложенные  на них законодательством или  договором

В заключение данной главы  следует отметить, что личное участие  полного товарища в деятельности товарищества отнюдь не означает его обязательного личного труда в виде осуществления конкретных действий, связанных с производством товаров, работ, услуг, хотя, разумеется, и не исключает этого. Личное участие означает, что полный товарищ своими действиями может порождать права и обязанности для полного товарищества, т.е. личное участие выражается уже тем, что лицо вступило в полное товарищество, которое своей конструкцией связывает личность участника и само товарищество.

 

Глава 4. УПРАВЛЕНИЕ В ПОЛНОМ ТОВАРИЩЕСТВЕ.

4.1 Представление об управлении в полном товариществе.

Под управлением в  полном товариществе следует понимать принятие решений о планах его  деятельности, порядке ведения дел, контроль за исполнением принятых решений, а также распределение результатов  деятельности.

Управление полным товариществом связано также с «внешним управлением» (ведением дел полного товарищества - ст.69 ГК Республики Беларусь) и «внутренним управлением» (управлением деятельностью трудового коллектива по производству полным товариществом товаров, работ, услуг), которые надо отличать от понятия управления в ст.68 ГК Республики Беларусь.

В Беларуси в соответствии с Гражданским кодексом управление деятельностью полного товарищества по общему правилу осуществляется всеми  участниками единогласно.

Гражданский кодекс допускает возможность в случаях, предусмотренных в учредительном договоре, принимать решения большинством голосов участников (п.1 ст. 68 ГК Республики Беларусь). Законодатель не устанавливает, каким большинством (простым или квалифицированным) должны приниматься решения по вопросам, не требующим единогласия. Однако в интересах полных товарищей, чтобы это было квалифицированное большинство голосов (2/3, 3/4, 4/5 и т.д.).

В качестве общего правила  Гражданский кодекс (п.2 ст. 68) исходит  из того, что каждый участник полного товарищества имеет один голос независимо от размера доли.

С моей точки зрения, реализация указания ГК Республики Беларусь на возможность  предусмотреть в учредительном  договоре иной порядок определения  количества голосов, например исходя из размера доли, не отвечает интересам полных товарищей и в большинстве случаев включение подобного положения в учредительный договор нежелательно.

Решение в полном товариществе может приниматься путем созыва заседания участников, на котором  присутствуют полные товарищи (их представители). Способ используется в случае, если необходим подробный доклад о сути проблемы и аргументация в защиту той или иной позиции. Решения могут приниматься также и методом опроса (с письменным изложением каждым из полных товарищей своей позиции) или подписанием единого документа всеми участниками.

Метод принятия решений  может быть либо установлен в учредительном  договоре, либо в каждом конкретном случае исходя из конкретных условий.

Желательным видится  предусматривать в учредительном договоре, кто из полных товарищей созывает заседание участников либо проводит процедуру опроса, в каких случаях созыв собрания является обязательным, каким образом товарищи уведомляются о созыве собрания и какие сведения должны указываться в уведомлении.