Полное товарищество

Содержание

 

ВВЕДЕНИЕ.

Вот уже три года мы живем в соответствии с новым  Гражданским кодексом Республики Беларусь. Данный кодекс принес много различных изменений. Одним из таких изменений было восстановление института полного товарищества, который был ранее исключен как из экономической (этот процесс активно происходил начиная с конца 30-х годов) жизни, так и из законодательства.

Таким образом, меня заинтересовало, почему законодатель решил  все же восстановить данный институт.

Исследуя данную тему, я, кроме того, поставил определенные цели, такие как осветить институт полного товарищества в законодательстве Республики Беларусь, в том числе  сравнить данный институт с институтами полного товарищества в правовых системах Германии, Франции и др. стран, где этот институт имеет давнюю историю и полные товарищества достаточно широко распространены, а также проанализировать комплекс гражданско-правовых отношений, возникающих в связи с присутствием в законодательстве института полного товарищества.

Освещение поставленной проблемы требует решения нескольких задач:

дать понятие правовой природы полного товарищества;

осветить проблемы создания полного товарищества;

 определить правовой  статус его участников, имущественные  отношения в рамках данного  объединения, порядок управления, в том числе ведения дел,  и вопросы прекращения его  деятельности.

Объектом и предметом  настоящего исследования является институт полного товарищества в законодательстве Беларусь.

Для раскрытия курсовой работы я опирался на следующие книги: “Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь под редакцией” Я.И Функа, “Гражданское право Ч.1” белорусского правоведа В.Ф. Чигира и др. литературу, в которой дается развернутый анализ и характеристика института полного товарищества.

Преследуя вышеупомянутые цели и другие задачи, перейдем к  рассмотрению и анализу института  полного товарищества. 

Глава 1. ПОНЯТИЕ ПОЛНОГО  ТОВАРИЩЕСТВА.

1.1 Общее представление о полном товариществе.

В соответствии с Гражданским кодексом¹ Республики Беларусь 1998 г. (п.1 ст.66) полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

На основе норм ГК Беларуси можно выделить следующие основополагающие признаки правовой конструкции «полное товарищество».

Полное товарищество в праве Республики Беларусь  является юридическим лицом (п. 2 ст. 46 ГК Республики Беларусь), т.е. выступает в имущественном обороте не как множественность лиц участников, а как единое лицо. Таким образом, участником гражданского оборота выступает само полное товарищество, а не полные товарищи, и сделки заключаются товарищами от имени и для товарищества и для него же порождают правовые последствия.

Полное товарищество по законодательству Беларуси – коммерческая организация вне зависимости от осуществляемой деятельности, т.е. создаются с целью получения прибыли и ее распределения между участниками (п.2 ст.46 ГК Республики Беларусь).

В полном товариществе должно быть не менее двух участников (ст.80 ГК Республики Беларусь). При этом полное товарищество представляет собой объединение лиц, а не только имущества, в силу того что в основе полного товарищества лежит не только имущественный фактор, но и личные взаимоотношения участников.

Полное товарищество характеризуется наличием доверительных (фидуциарных) отношений, в основе которых лежит близость участников друг другу и личное доверие между ними.

Полное товарищество столь неразрывно связано со своими участниками, что надлежащего отделения товарищества от его участников не происходит, и это, в частности, выражается в отсутствии в полном товариществе собственной, отличной от участников, организации (системы органов).

Полное товарищество создается не для того, чтобы совместно  владеть имуществом, а для того, чтобы совместно действовать в целях приращения данного имущества².

Важнейший признак полного  товарищества это то, что оно является собственником своего имущества (п.3 ст.214 ГК Республики Беларусь), т.к. участникам полного товарищества принадлежат лишь обязательственные права по отношению к полному товариществу (п.2 ст.44, п.4 ст.214 ГК Республики Беларусь).

Участниками полного  товарищества могут быть исключительно  индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п.4 ст.63 ГК Республики Беларусь).

Важной характерной  чертой полного товарищества выступает то, что полные товарищи несут полную субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества (п.1 ст.66 ГК Республики Беларусь), т.е. кредиторы товарищества вначале обращают взыскание на его имущество и лишь при его недостаточности имеют право обратить к участникам свои претензии. При этом полные товарищи несут ответственность по обязательствам товарищества солидарно друг с другом (п.1 ст.66 ГК Республики Беларусь).

В литературе также выделяют дополнительные признаки полного товарищества. Так, например, Я.И. Функ называет следующие дополнительные признаки:

одно лицо может быть участником только одного полного товарищества либо полным товарищем только в одном  коммандитном товариществе (п.2 ст.66 ГК Республики Беларусь);

полное товарищество - всегда «открытое» товарищество в  отличие, например, от простого товарищества, т.е. участие лица в полном товариществе всегда известно третьим лицам. При  этом по другому основанию полное товарищество является самым закрытым из всех видов хозяйственных товариществ и обществ, поскольку доли участия в нем могут быть отчуждены только с согласия всех остальных участников;

разногласия между полными  товарищами - основа для прекращения  товарищества, поскольку управление деятельностью полного товарищества осуществляется, как правило, исходя из принципов обязательственного права, по общему согласию всех участников (п.1 ст.68 ГК Республики Беларусь);

в полном товариществе присутствует запрет на конкуренцию между товарищем и товариществом (п.3 ст.70 ГК Республики Беларусь).

Нельзя не отметить, что  признаки полного товарищества в  той или иной мере использованы в  правовых конструкциях всех остальных  видов хозяйственных обществ  и товариществ. Тем самым Я.И. Функ называет полное товарищество «архетипом» хозяйственных обществ и товариществ.

В качестве общего вывода о правовой природе полного товарищества необходимо отметить схожесть данного  института в гражданском законодательстве Республики Беларусь с институтом «полное товарищество» в крупных правовых системах мира в силу единого исторического происхождения организационно-правовой формы — применительно к внешним признакам функционирования полного товарищества (его участия в имущественном обороте).

 

 

1.2 Термин «полное товарищество».

 Наименование полного товарищества. Полное товарищество присутствует практически во всех основных правовых системах мира. Это свидетельствует о том, что как одна из самых простых организационных форм оно используется экономиками различных государств. Однако наименование этой формы в разных государствах значительно отличаются, что указывает на то, что правовые системы при характеристике формы выбирали какой-то один признак и делали его базовым.

Что касается Республики Беларусь, то термин «полное товарищество» - попытка через название дать существо отношений. Однако раскрытия правовой природы через этот термин не произошло, в силу того что в полном товариществе «полной» является лишь ответственность товарищей по обязательствам товарищества. Все остальные отношения с помощью термина «полный» не характеризуются, так как полный товарищ может быть не «поглощен» полностью своей деятельностью в товариществе, несмотря на то что он может быть полным товарищем лишь в одном полном или коммандитном товариществе. Но он может самостоятельно осуществлять деятельность и как индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Кроме того, полный товарищ может вообще не работать в полном товариществе и даже не участвовать активно в ведении его дел.

В отношении же наименования полного товарищества следует сказать, что согласно ГК Республики Беларусь полное товарищество имеет фирменное  наименование, которое должно содержать  имена (наименования) всех его участников, а также слова «полное товарищество», либо имя (наименования) одного или нескольких участников с добавлением слов «компания» и «полное товарищество» (п.3 ст.66 ГК Республики Беларусь).

Подобный подход законодателя к регламентации наименования объясняется  неразрывной связью полного товарищества со своими участниками, что и находит свое отражение в наименовании, т.е. личные имена (наименования) участников становятся составляющими наименования юридического лица.

При этом невключение  в наименование всех имен (наименований) товарищей нарушает принцип «истинности фирмы полного товарищества»: т.е. участники имущественного оборота не получают информации обо всех лицах, стоящих за полным товариществом.

Требования к фирменному наименованию полного товарищества, закрепленные в ГК Республики Беларусь, приводят к важному негативному последствию, связанному с тем, что в случае выбытия участника, и особенно в случае полной смены всех участников, придется изменять известное на рынке фирменное наименование, в рекламу и продвижение которого вложены значительные средства. При этом всякая связь с прежним фирменным наименованием может отсутствовать. Единственное, что поможет этого избежать, — это включение в состав полного товарищества лица с той же фамилией. Такое регулирование не является оправданным, поскольку не защищает ничьих интересов: ни кредиторов товарищества.

 

Глава 2. СОЗДАНИЕ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА.

2.1 Учредительный договор полного товарищества. 

Создание полного товарищества в Республике Беларусь включает в  себя три этапа:

Заключение учредительного договора;

Внесение вкладов (части  вкладов) в складочный капитал;

Государственная регистрация.

Некоторые авторы, например Я. И. Функ, выделяют еще один этап, который  предшествует заключению учредительного договора, – регистрация будущих  полных товарищей в качестве индивидуальных предпринимателей или коммерческих организаций.  Однако  этот этап может отсутствовать по причине того, что учредитель может уже иметь статус индивидуального предпринимателя или коммерческой организации. Таким образом, выше упомянутый этап, с моей точки зрения, является факультативным, и поэтому я начну с рассмотрения порядка заключения учредительного договора полного товарищества.

Согласно законодательству Республики Беларусь полное товарищество создается и действует на  основании учредительного договора (ст.67 ГК Республики Беларусь). В полном товариществе устав юридического лица отсутствует. Я.И. Функ объясняет отсутствие в товариществе устава тем, что в законодательстве Республике Беларусь сохранился взгляд на полное товарищество как на договор, т.е. устав юридического лица отсутствует в связи с договорной основой полного товарищества.

Однако следует отметить, что в соответствии с Положением о государственной регистрации  и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. №11 (п.23)³, для государственной регистрации любых коммерческих организаций должны представляться по два экземпляра копий устава и договора, в случаях когда законодательством предусмотрено заключение такого договора, т.е. в соответствии с Положением для создания полного товарищества должен представляться его устав.

Но согласно ст.67 ГК Республики Беларусь при регистрации полного  товарищества необходимо представление  двух экземпляров копий учредительного договора, нотариально засвидетельствованных, если в соответствии с законодательством такое засвидетельствование требуется. Т.е. ГК Республики Беларусь упоминает только учредительный договор и поэтому Положение необходимо толковать с учетом ст. 67 ГК.

Учредительный договор  полного товарищества в Республике Беларусь (п.2 ст.48 и п.2 ст.67) и Положением (п.29) должен содержать ряд положений:

Наименование полного;

Обязанность сторон договора создать юридическое лицо;

Порядок совместной деятельности по созданию полного товарищества;

Условия участия учредителей  в деятельности полного товарищества;

Цели деятельности полного  товарищества и только те виды экономической  деятельности, которые будут осуществляться полным товариществом;

Порядок управления в полном товариществе;

Условия о размере  и составе уставного фонда  полного товарищества;

Условия о порядке  изменения долей каждого из участников в уставном фонде полного товарищества;

Об ответственности  участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставной фонд полного товарищества;

Сведения об обособленных подразделениях (филиалах представительствах) полного товарищества;

Указание на субсидиарную ответственность полного товарищества;