Полное товарищество

Указание на налагаемую по решению хозяйственного суда первоочередную субсидиарную ответственность по долгам перед бюджетом полных товарищей или других лиц, которые имеют право давать обязательные для полного товарищества указания либо иным образом определять его действия в случае ликвидации полного товарищества.

Законодательством Республики Беларусь предусмотрен закрытый перечень обязательных сведений, которые должен содержать учредительный договор полного товарищества. Однако следует сказать, что данные сведения являются лишь частью отношений, которые регулируются в учредительном договоре полного товарищества. Поэтому вышеперечисленные условия - лишь существенные условия договора, определенные законодательством. Кроме них могут быть и иные существенные условия, определяемые уже сторонами, а также иные условия договора. 

Следует заметить, что  Я. И. Функ в своей работе “Полное  товарищество” указывает на то, что в законодательстве большинство  вопросов функционирования полного  товарищества детально не урегулировано, либо присутствует диспозитивность. Вследствие этого участники полного товарищества в отличие от участников хозяйственных обществ имеют возможность, руководствуясь потребностями конкретного товарищества, более полно учесть специфику его деятельности в учредительном договоре.

В иных государствах, как правило, предъявляются еще более минимальные обязательные требования к учредительным документам полного товарищества (например, в Германии учредительный договор может быть составлен в произвольной форме)⁴.

Учредительный договор  полного товарищества в Республике Беларусь может быть заключен как на срок, так и без указания срока. К тому же следует отметить, что в отношении учредительного договора действует общий подход к гражданско-правовым срокам (ст.191 ГК Республики Беларусь).

ГК Республики Беларусь, регламентируя полные товарищества, не указывает на форму учредительного договора, но, исходя из ст.162, 164 ГК Республики Беларусь, учредительный договор должен быть заключен в письменной форме. Может использоваться и простая, и нотариальная форма, однако нотариальная форма – только в случае наличия соглашения сторон, так как указание в законодательных актах на нотариальную форму учредительного договора отсутствует (п.2 ст.164 ГК Республики Беларусь). Учредительный договор может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной и др. связи позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п.2 ст.404 ГК Республики Беларусь). Хотя в законодательстве отсутствует требование о едином документе, но учредительный договор, как правило, заключают, составляя один документ в  необходимом количестве экземпляров.

Необходимо отметить тот факт, что уже ГК БССР 1923 г. (ст.333-335, 351) предусматривает письменную форму договора полного товарищества. Кроме этого договор полного товарищества должен был быть еще нотариально удостоверен под страхом недействительности.

Изменения в учредительном  договоре полного товарищества в  Республике Беларусь приобретают силу для третьих лиц лишь с момента государственной регистрации, однако полное товарищество и его участники не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений (п.3 ст. 48 ГК Республики Беларусь).

Таков подход действующего законодательства, предусматривающего фактически различные сроки вступления в силу одних и тех же изменений  и дополнений учредительного договора для участников и третьих лиц, так как исходя из положений ГК Республики Беларусь участники полного товарищества в любом случае связаны с изменениями договора, принятыми надлежащим образом еще и до момента их государственной регистрации.

Изменения в учредительный  договор полного товарищества в  соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь подлежат регистрации в порядке, схожем с государственной регистрацией полного товарищества. В основе этого положения лежат гражданские кодексы советских республик 20-х годов, в соответствии с которыми изменения и дополнения в первоначальное заявление об учреждении полного товарищества, т.е. изменение состава полного товарищества, его фирмы, местонахождения, перемена представителя товарищества, изменение складочного капитала, прекращение товарищества и прочее заявляется и опубликовывается в порядке, предусмотренном для регистрации полного товарищества.

Говоря о прекращении  учредительного договора полного товарищества, необходимо отметить, что это правовое явление не тождественно ликвидации самого товарищества, так как прекращение учредительного договора является лишь основанием для ликвидации⁵. В свою очередь преобразование полного товарищества не означает автоматического прекращения учредительного договора, который может быть трансформирован (изменен) в другой договор, например в учредительный договор коммандитного товарищества.

2.2 Уставной фонд полного товарищества.

Порядок внесения вкладов. В соответствии с Положением (п. 6) в Республике Беларусь установлен минимальный размер уставного фонда полного товарищества - 150 минимальных заработных плат (75 - для полных товариществ, создающихся для осуществления преимущественно производственной деятельности). В отличие от Республики Беларусь в Российской Федерации такое требование к размеру складочного капитала отсутствует. Отсутствие такого требования в законодательстве Российской Федерации можно объяснить тем, что участники полного товарищества несут полную субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества, а вследствие этого основная функция минимального размера уставного фонда - гарантировать исполнение обязательств перед кредиторами товарищества – реализуется с помощью других правовых механизмов.

Российские и советские  цивилисты по разному относятся  к такому правовому явлению, как  присутствие уставного фонда. Так одни определяют уставной фонд как определенную гарантию нормальной жизнедеятельности полного товарищества. Другие считают присутствие уставного фонда у полного товарищества необоснованной тенденцией.

Следует отметить, что  в других правовых системах мира не предусмотрен минимальный размер уставного фонда в отличие от хозяйственных обществ.

Поэтому, с моей точки  зрения, Я.И. Функ в своей  книге  “Полное товарищество” вполне обоснованно  предлагает исключить из п.6 Положения  указания на минимальный размер уставного фонда полного товарищества.

В соответствии с действующим  законодательством Республики Беларусь каждый участник полного товарищества до момента государственной регистрации  полного товарищества должен внести не менее половины своего вклада в  уставной полного товарищества (п.2 ст.70 ГК Республики Беларусь), а следовательно, и полное товарищество должно сформировать не менее половины своего уставного фонда до момента государственной регистрации (п.40.2 Положения).

Остальная же часть вклада должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. В Республике Беларусь эти сроки не могут превышать одного года с момента государственной регистрации полного товарищества.

Невнесение полным товарищем  своевременно своего вклада в уставный фонд делает его ответственным за возможные убытки полного товарищества. Это значит, что в случае негативных последствий, вызванных невнесением вклада (например, связанных с санкциями со стороны государства или связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением взятых на себя обязательств), все убытки полного товарищества ложатся на полного товарища. В Российской Федерации, кроме того, участник обязан уплатить 10% годовых с невнесенной части вклада. В учредительном договоре могут быть также предусмотрены и другие негативные последствия для полного товарища.

Необходимо отметить, что в соответствии с п.6 ст.63 ГК Республики Беларусь вкладом в уставный фонд товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные  права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. В качестве вклада в уставной фонд товарищества может вноситься и предприятие как объект имущественных прав с активом и пассивом⁶.

Денежная оценка вклада участника товарищества производится по соглашению между товарищами и в случаях, предусмотренных законодательством, подлежит независимой экспертизе.

При этом следует отметить тот факт, что внесение какого-либо блага в уставный фонд товарищества не делает это благо вкладом. Необходимо, чтобы вносимое благо отвечало по своему существу благу, обусловленному в договоре в качестве вклада. С этой точки зрения не может считаться вкладом благо, хотя и поступившее в имущество товарищества от одного из его участников, но по титулу, отличному от учредительного договора, например по займу или по ссуде.

Полный товарищ обязан предупредить остальных участников о всех обязательствах, связанных  с вносимым имуществом, поскольку  данные обстоятельства влияют на оценку вклада. Так, имущество, отягощенное  залогом, может быть оценено участниками в меньшую его действительной стоимости сумму.

В юридической литературе присутствует такая точка зрения (например, Я.И. Функ, Г.Ф. Шершеневич), что  вкладом в уставной фонд хозяйственного товарищества также могут быть услуги полного товарища, оказываемые полному товариществу.

Однако исходя из ст.63 ГК Республики Беларусь, вкладом в  складочный капитал (уставный фонд) полного  товарищества может быть исключительно  имущество. Вследствие этого внести вклад в виде работ, услуг либо внести в качестве вклада то, что именуется деловой репутацией на рынке (гудвилл), либо в виде опыта, знаний, которые не имеют денежной оценки и правовой характеристики, невозможно. Также невозможно ограничить вклад лишь участием в деятельности полного товарищества, в том числе путем трудового участия.

Итак, даже когда для  деятельности полного товарищества важны личные качества того или иного  участника, то и в этом случае данное лицо должно внести какой-то имущественный  вклад, и лишь впоследствии в силу ст.71 ГК Республики Беларусь в учредительном договоре либо отдельном соглашении между участниками можно предусмотреть распределение прибыли не в соответствии с долями в уставном фонде, а в ином порядке.

Что касается уменьшения имущества полного товарищества, то оно не влечет за собой обязанности полных товарищей сделать дополнительные вклады, однако уменьшение имущества полного товарищества по итогам второго и каждого последующего финансового года ниже размера минимального уставного фонда в Республике Беларусь в соответствии с Положением (п. 7), делает необходимым внесение дополнительных вкладов, иначе товарищество будет ликвидировано. По общему правилу дополнительные вклады должны вноситься пропорционально доле товарища в уставном фонде. Однако товарищи могут согласовать между собой и иной порядок внесения дополнительных вкладов, но в этом случае должно измениться и соотношение долей участников в уставном фонде.

2.3. Регистрация полного товарищества.

Регистрация полного  товарищества обязательна в Республике Беларусь. При этом в Республики Беларусь регистрация полного товарищества, как и других видов коммерческих организаций, осуществляется в соответствии с требованиями Положения.

Полное товарищество считается созданным с момента  государственной регистрации (п.2., ст.47 ГК Республики Беларусь).

Если обратиться к  мировой практике, то в различных  странах по-разному относятся  к регистрации полного товарища. Так, например, в Германии и Франции  регистрация полного товарища обязательна, а в США для создания полного  товарища  не выдвигают требований его регистрации.

В праве Республики Беларусь сделки в интересах полного товарища могут совершаться полными товарищами и сразу после заключения учредительного договора (до государственной регистрации). Но поскольку в силу п.2 ст. 47 ГК Республики Беларусь полное товарищество как юридическое лицо считается созданным лишь с момента его государственной регистрации, то все сделки, заключенные полным товарищем в этот период, должны рассматриваться как его личные сделки, которые впоследствии могут быть одобрены полным товариществом. Это одобрение, однако, приведет лишь к тому, что «внутри» - в рамках полного товарищества эти сделки будут рассматриваться как сделки товарищества (товарищество берет на себя их исполнение и ответственность по ним), но «вовне» - перед третьим лицом обязанным по сделке остается полный товарищ, ее заключивший, если только в рамках институтов уступки требования и/или перевода долга права и обязанности по сделке не перейдут к товариществу⁷.

В заключение данной главы  следует отметить, что вновь созданные (реорганизованные) полные товарищества регистрируются и перерегистрируются в порядке, установленном Положением. Так в п.13 Положения указывается какие  именно государственные органы осуществляют регистрацию юридических лиц (в том числе полных товариществ).

В соответствии с установленной  процедурой государственной регистрации  в регистрирующий орган представляются документы, перечень которых установлен п.23, 27, 29 Положения. Этими же пунктами Положения установлены и требования к названным документам. За государственную регистрацию взимается плата.

На основании решения  о государственной регистрации  регистрирующий орган вносит сведения о полном товариществе в Единый государственный  регистр юридических лиц и  индивидуальных предпринимателей и  выдает свидетельство о государственной регистрации установленного Советом Министров Республики Беларусь образца.