Гражданско-правовой договор

Особо — о случае молчаливого  акцепта (умолчания). Молчание по общему правилу не признается проявлением воли стороны заключить договор. Иное может вытекать из закона, обычаев делового оборота или из особенностей прежних деловых отношений сторон. Обычаем делового оборота согласно ст. 5 ГК признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Когда предшествующие отношения сторон складывались на том основании, что заказы на товары выполнялись продавцом без какого-либо иного акцепта, кроме как отправка товара, то оферент в результате может прийти к убеждению, что подобная практика продолжается. Таким образом, если оферент полагает, что акцепт выражен молчанием, то явное намерение акцептанта принять предложение будет обязывать оферента.

Акцептом считаются  и действия по выполнению указанных  в оферте условий, если иное не предусмотрено  законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Подобные действия должны совершаться лицом, получившим оферту, в срок, который установлен для ее акцепта. К их числу относятся отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей денежной суммы.

На практике может  возникнуть вопрос об отзыве акцепта, если извещение об этом поступит лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним. В таком случае акцепт считается неполученным (ст. 439 ГК). Когда срок для акцепта определен, договор признается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Если же такой срок не определен, различные последствия наступают в зависимости от того, в какой форме была направлена оферта. В случае облечения ее в письменную форму договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен,— в течение нормально необходимого для этого времени. Когда же оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте⁴⁶.

Не исключена ситуация, при которой своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием. Ясно, что имеются в виду случаи, когда сделанное предложение содержало указание на срок для ответа. Акцепт не признается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Заключенным договор считается и при условии, что сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием.

Существенное значение может иметь выявление с достаточной точностью места, в котором должен быть заключен договор. От этого зависит решение ряда практически важных вопросов, в частности процессуальных. Согласно ст. 444 ГК, если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту. Как видно, закон предусматривает два подхода при определении места заключения договора: когда в нем оно указано и когда нет такого указания. Во втором случае договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное (ст. 54 ГК).

Несмотря на все значение закрепленных в ст.ст. 1, 421 ГК таких  основных начал гражданского законодательства, как свобода заключения договора, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, они не действуют безоговорочно. В изъятие из названных принципов ст. 44.5 ГК предусматривает заключение договора в обязательном порядке, одновременно отсылая к другим положениям Кодекса или иным законам. Представляется, что в данном случае понятие «закон» должно толковаться распространительно — как законодательство в широком смысле (так как правовой базой соответствующих отношений являются также указы Президента РФ, постановления Правительства РФ).

Что касается других установлении Кодекса, то это прежде всего те, которые регламентируют публичный договор (ст. 426), договор присоединения (ст. 428), предварительный договор (ст. 429). К их числу должны быть отнесены и все нормы раздела IV, квалифицирующие соответствующие договоры как разновидность публичного. Среди упомянутых иных законов - от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей» (в редакции федерального закона от 9 января 1996 г.), от 13 декабря 2007 г. «О поставках продукции для федеральных государственных нужд», от 3 июля 1991 г. «О приватизации государственных и муниципальных предприятий». Так, в соответствии со ст. 27 Закона о приватизации независимо от способа приватизации между продавцом и покупателем государственного или муниципального предприятия заключается договор в соответствии с законодательством РФ и республик в составе России.

Заключение договора в обязательном порядке согласно ст. 445 ГК происходит при двоякого вида обстоятельствах. Во-первых, когда это имеет место для стороны, которой направлена оферта (рассматриваемая в качестве проекта договора), и, во-вторых,— для стороны, направившей оферту  (проект договора).

В первом случае получившая оферту сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте. Если она отказывается от акцепта либо акцептует оферту на иных условиях (с приложением так называемого протокола разногласий к проекту договора), эти действия должны быть совершены в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях с приложением протокола разногласий к проекту договора, вправе передать разногласия на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта. Если же заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. В случае отклонения этого протокола либо неполучения извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия на рассмотрение суда⁴⁷.

Изложенные правила  о сроках применяются при условии, что другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Тем самым они не являются императивными, ГК (ст. 445) предусматривает возможность заинтересованной стороны добиться принудительного заключения договора, если сторона, для которой в соответствии с законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения. В подобном случае другая сторона вправе обратиться в суд с требованном о понуждении заключить договор. На необоснованно уклоняющегося от заключения договора возлагается обязанность возместить другой стороне причиненные этим убытки (ст. 15 ГК). Правила об определении размера убытков сформулированы в ст. 393 ГК.

При недостижении соглашения по существенным условиям договора и  после того, как предпринятые меры по согласованию возникших разногласий оказались безуспешными, разногласия, возникающие при заключении договора, могут быть переданы на рассмотрение суда, арбитражного или третейского суда. Понятие «разногласия» предполагает несовпадение предложенных будущими сторонами содержания или редакции отдельных пунктов договора, либо уклонение одной из них от его заключения. Передача разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда должна привести к определению условий договора в соответствии с решением суда.

Как уже отмечалось выше, граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Это проявляется и в том, что в период действия договора стороны в соответствии с законом вправе по своему соглашению как изменить, так и расторгнуть его при условии, если иное не предусмотрено кодексом, другими законами или самим договором. Поэтому едва ли можно согласиться с утверждением, что ГК последовательно исходит из принципа неизменности договоров⁴⁸.

2.3. Изменение условий и расторжение  договора

Изменение договора означает, что при сохранении его силы в  целом то или иное условие либо некоторые из них, в том числе  связанные с исполнением договорных обязанностей, формулируются по-новому, по сравнению с тем, как это было зафиксировано первоначально при заключении договора. Расторжение же договора всегда приводит к досрочному его прекращению⁴⁹. Несмотря на различные правовые последствия, к которым должно привести каждое из этих действий, правила о них совпадают и потому сосредоточены в одной группе норм и содержаться в гл. 29 ГК РФ. Правила о расторжении и изменении договора являются достаточно строгими и явно направлены на поддержание стабильности имущественного оборота. Необходимо отметить, что эти вопросы нашли свое отражение также и в иных главах Гражданского кодекса, прежде всего в части второй, посвященной отдельным видам гражданско-правовых договоров.

Изменение и расторжение  договора осуществляются по соглашению сторон, а при недостижении согласия - по решению суда. Кроме того, в ряде случаев со стороны одного из участников может иметь место односторонний отказ (полностью или частично) от исполнения договора.

Как правило, договор  изменяется или расторгается по взаимному  согласию его участников (п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Соглашение об изменении (расторжении) договора должно быть совершено  в той же форме, что и договор, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или обычаев  делового оборота. Так, например, если письменный договор был нотариально удостоверен, то нотариальному удостоверению подлежит и дополнительное соглашение⁵⁰.

Если стороны не пришли к взаимному соглашению об изменении (расторжении) договора и законом (договором) не предусмотрена возможность участников в одностороннем порядке отказаться от исполнения обязательств, то соответствующий договор может быть изменен (расторгнут) по решению суда.

Подобный способ изменения (расторжения) договора не может быть использован заинтересованным участником договора произвольно (ст. 450 ГК РФ). Расторжение (изменение) договора по решению суда может иметь место только в определенных случаях, а именно:.

1. При существенном  нарушении договора другой стороной.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Таким образом, применительно  к каждой конкретной ситуации то или  иное нарушение договора может быть признано существенным.

Так, например, неоднократное  нарушение поставщиком сроков поставки товаров является существенным нарушением договора поставки (п. 2 ст. 523 ГК РФ). Нарушение  договора поставки покупателем предполагается существенным, например, в случаях неоднократного нарушения сроков оплаты товаров (п. 3 ст. 523 ГК РФ).

2. В связи с существенным  изменением обстоятельств.

По общему правилу  существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при  заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения (ст. 451 ГК РФ). Договором может быть определено, что данное обстоятельство не является основанием для его изменения (расторжения).

Изменение обстоятельств  признается существенным, когда они  изменились настолько, что если бы стороны могли разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Как правило, при наличии  данного основания договор по решению суда расторгается и только в определенных в п. 4 ст. 451 ГК РФ случаях может быть изменен. Расторжение (изменение) договора по данному основанию возможно при наличии одновременно следующих условий:

- в момент заключения  договора стороны исходили из  того, что такого изменения обстоятельств  не произойдет;

- изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

- исполнение договора  без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

- из обычаев делового  оборота или существа договора  не вытекает, что риск изменения  обстоятельств несет заинтересованная  сторона.

В качестве примера существенных изменений обстоятельств можно  привести августовский кризис 1998 г.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда только в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.