Гражданско-правовой договор

Поскольку о "незаключенности" договора нередко заявляет недобросовестный контрагент, всякое неоправданное расширение круга существенных условий ухудшает положение стороны, добросовестно исполняющей свои обязанности по договору, и не способствует стабильности договорных связей. Как указывает В.В. Витрянский  - возможно и умышленное невключение в договор существенных условий с намерением заявить о его недействительности ("незаключенности") в дальнейшем, если это будет выгодно по каким-либо причинам недобросовестной стороне договора³⁷.

Все это подталкивает как доктрину, так и судебную практику "исправлять" ситуацию, исключая те или иные условия из числа существенных, иными словами, корректировать законодательство. Пример этого - позиция Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации относительно договора подряда. Пункт 2 ст. 743 ГК содержит императивное предписание: "В договоре строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации с указанием, какая из сторон и в какой срок обязана предоставить определенную документацию". Однако ВАС РФ отметил, что отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания данного договора незаключенным³⁸.

Однако выделение существенных условий договора теряет всякий смысл, "если арбитражные суды при разрешении спора, исходя из конкретных обстоятельств дела, будут вправе решать вопрос о возможности исключения из числа существенных каких-либо условий", - отмечает Л. Андреева³⁹. Это утверждение справедливо, но, видимо, в некоторых случаях суды вынуждены так поступать, "исправляя" законодательство, чтобы недействительными ("незаключенными") не оказалось огромное количество договоров.

При заключении договоров  стороны нередко согласовывают  только те условия, которые действительно  характеризуют складывающиеся отношения  и необходимы для исполнения договора, но, как потом выясняется, недостаточны для законности сделки. Систематическое несогласование сторонами установленных законом существенных условий свидетельствует о том, что в реальных общественных отношениях, основанных на соглашении лиц, существенными являются одни условия, а для законодателя - другие. В этом случае можно говорить о неадекватности правового регулирования фактических отношений.

 Приведем пример  из практики:

Определением от 09.04.2008 Арбитражного суда  Алтайского края заявление ОАО "Алтайсельэлектросетьстрой" удовлетворено⁴⁰.

В поданной на принятое определение  суда кассационной жалобе ООО "Алтайтрансгаз" просит его отменить и принять  новый судебный акт об отказе в  выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда. По мнению подателя жалобы, договор, на основании которого принято решение третейского суда, не может считаться заключенным, поскольку в нем отсутствует существенное условие - не указан адрес расположения АГЗС, следовательно, не заключена и третейская оговорка. Заявитель также указывает, что с октября 2006 года отказался от исполнения обязательств по договору, направив соответствующее уведомление "Алтайсельэлектросетьстрой", однако третейский суд взыскал сумму задолженности с октября 2006 года по июнь 2007 года, чем нарушил основополагающие принципы права.

В отзыве на кассационную жалобу "Алтайсельэлектросетьстрой", ссылаясь на несостоятельность ее доводов, просит оставить оспариваемый судебный акт без изменения.

Проникновение публично-правовых элементов в частноправовые отношения, как указывает Б.Б. Черепахин - признанный факт⁴¹, однако отнесение к существенным условий, в согласовании которых у сторон нет необходимости, можно расценивать как неоправданное введение публично-правового элемента, ограничивающего свободу договора.

Поэтому не должны относиться к существенным условия, не выражающие природу договора, в том числе  условия:

- устанавливающие обязанности,  неисполнение которых является  существенным нарушением договора;

- носящие информационный  характер и поэтому не требующие  согласования;

- являющиеся условиями  договора другого типа (акцессорного  обязательства).

Не должны относиться к существенным и условия, которые  могут выражать природу договора, но без труда определимы посредством применения диспозитивных норм (ст. 314, 424, п. 1 ст. 338 ГК).

Таким образом,  ГК РФ (ст. 432) к числу существенных условий  гражданско-правового  договора относит: 1) предмет договора, 2) условия, прямо  названные в законе или ином правовом акте как существенные для данного вида договоров, 3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Решая вопрос о наличии или отсутствии в конкретном договоре существенных условий, необходимо подвергать анализу всю совокупность правовых норм, регулирующих данный вид (разновидность) договора и учитывать общие положения о заключении договора.

Таким  образом,  можно  сделать вывод  о том, что содержание договора проявляют те положения  кодекса, которые указывают на круг действий, которые обязанное лицо должно совершить в пользу управомоченного лица.

ГЛАВА 2. ОБЩАЯ ХААРКТЕРИСТИКА  ОСНОВНЫХ  СТАДИЙ  СОГЛАСОВАНИЯ УСЛОВИЙ  ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО  ДОГОВОРА

2.1. Направление оферты

Порядок и процедура заключения договоров  определяются в основном правилами главы 28 ГК, а также нормами Арбитражного процессуального кодекса РФ. Исходя из того, что гражданское законодательство базируется на признании равенства участников регулируемых им отношений, основные положения о заключении договоров не формулируют, как это было ранее, каких-либо относящихся только к организациям особых правил⁴².

В законе сказано, что  договор заключается посредством  направления оферты (предложения  заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (ст. 432 ГК).

При установлении договоренности по всем существенным условиям необходимо исходить из того, что конкретные типы договорных обязательств обладают определенной спецификой. Так, многие из условий, существенных и традиционных для договора аренды, не могут составлять содержание договора доверительного управления имуществом. Очевидно также, что не совпадают условия, характерные для других договоров: купли-продажи, хранения, комиссии  или банковского вклада. Сложнее с определением перечня существенных условий договоров в новых конструкциях, регламентирующих взаимоотношения сторон, например, при испольозвании потребителями пластиковых карточек в месте продажи товаров; установлении корреспондентских отношений между коммерческими банками, факторинге и т. д⁴³.

Оферта и акцепт порождают  в силу закона определенные обязательства для лиц, их совершающих. Оферта связывает оферента возможностью ее принятия в установленные сроки, а присоединение к ней акцепта обусловливает признание договора состоявшимся. Согласно ст. 433 ГК договор заключается в момент получения лицом, направившем оферту, ее акцепта. Возможно, что в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества (ст. 224 ГК). Особое правило действует для договора, подлежащего государственной регистрации. В таком случае он считается заключенным с момента регистрации (если иное не установлено законом).

По закону (ст. 435 ГК) офертой  признается адресованное одному или  нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно, содержит указание на все существенные условия и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом которым будет принято предложение. Тем самым оферта представляет собой сообщение о желании вступить в договор, из условий которого ясно или подразумевается, что сообщение будет связывать оферента, как только лицо, которому оферта адресована, примет его путем вполне определенного действия, воздержания от действия или встречным обязательством.

Оферта может быть адресована одному или нескольким конкретным лицам. При несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных требований оно не считается офертой, а признается лишь вызовом на оферту, который ни к чему не обязывает того, кто его сделал.

Возможно обращение  и к неопределенному кругу лиц, например, со стороны предприятий сферы обслуживания. Если обращение адресовано таким образом, то из предложения должна быть ясной воля заключить договор с любым отозвавшимся. Подобным предложением является открытая выкладка товара при продаже методом самообслуживания или помещение товара на внутренней витрине магазина либо в торговый автомат с указанием ассортимента товаров. Поэтому, оплатив товар, покупатель вправе требовать от продавца его передачи,

Оферта может представлять собой развернутый проект договора, либо заказ, исходящий от стороны, которая нуждается в определенных услугах (например, от покупателя). Но каким бы способом оферта ни была выражена, договор признается заключенным лишь в случае прямого ее подтверждения. Оферта связывает направившее лицо с момента ее получения адресатом. Если же извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается не полученной. Полученную адресатом оферту лицо, которое ее направило, не может отозвать в течение срока, установленного для акцепта. Иное допускается оговорить в самой оферте либо может вытекать из существа предложения или обстановки, в какой оно было сделано. Если же срок для акцепта оферты не установлен, она может быть отозвана в любое время до акцепта. После акцепта оферта становится безотзывной. Примером могут служить сделки, которые затрагивают длящиеся отношения. Каждый новый заказ составляет акцепт такой длящейся оферты. В случае, когда лицо, направившее предложение, желает отозвать оферту, оно может это сделать, но лишь на будущее, исполнив уже выданный заказ.

Отзыв оферты, в отличие  от истечения ее срока, непременно должен быть сообщен адресату. При определенных обстоятельствах нет необходимости, чтобы акцепт был обязательно доведен до сведения оферента: отправка почтой письма, исполнение действия могут быть акцептом и тем самым создавать договор. При решении вопроса о том, может ли отзыв оферты быть сообщен таким же образом (отправлением письма об отзыве или продажей одному лицу товара, предложенного для покупки другому лицу) следует иметь в виду, что такая форма недостаточна и отзыв оферты не считается сообщенным, пока не доведен до сведения оферента. Акцептант же не может принять оферту, если ему известно об ее отзыве.

Лицо, сделавшее предложение с указанием срока для ответа, связано на протяжении этого периода. До его истечения оно не может отменить или изменить предложение, отозвать оферту. Иные случаи, как предусмотрено ст. 436 ГК, возможно оговорить в самой оферте. Они также могут вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Это означает, что норма о безотзывности оферты является диапозитивной.

В законе устанавливается  разграничение между рекламой и  иными аналогичными способами обращения  с предложениями к неопределенному кругу лиц (например, объявлениями в газете), а также так называемой публичной офертой (ст. 437 ГК). Предложения, описанные выше, считаются не офертой, а лишь вызовом на оферту или предложением делать оферты. Целесообразность такого различия на уровне ГК объясняется необходимостью исключить возможность одновременного поступления нескольких акцептов на одну и ту же оферту⁴⁴.

Определение рекламы  дается в Федеральном законе от 18 июля 1995 г. «О рекламе»⁴⁵. Ею признается распространяемая в любой форме с помощью любых средств информация о физическом  или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначается для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к   этим физическому или юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.

Публичную оферту ст. 437 ГК определяет как содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Примером публичной оферты является предложение заключить предусмотренный ст. 426 и другими статьями Гражданского кодекса публичный договор,  под которым понимается  договор на передачу товара, выполнение работ, оказание услуг, которые  коммерческая организация по характеру своей деятельности обязан  заключить с любым потребителем  по его требованию.  Другой иллюстрацией может служить публикация в периодической печати объявлений о проведении аукциона или конкурса, т. е. приглашение на участие в публичных торгах любого, кто согласен на предложенные условия и отзовется на объявление (путем подачи соответствующей заявки или внесения задатка в размере, сроки и порядке, которые указаны о извещении о проведении торгов).

2.2. Акцепт

Согласие с условиями  оферты, выраженное словами или поведением и сделанное в предписанном или  указанном оферентом порядке, представляет собой акцепт оферты. Намерение акцептанта принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы не было сомнений ни в отношении совпадения условий акцепта с условиями оферты, ни в отношении факта акцепта. Очевидно, что акцепт должен соответствовать условиям оферты. При выяснении, состоялся ли акцепт, иногда встречается ряд трудностей, поскольку предполагаемый акцепт может быть отказом и встречной офертой, содержать некоторые изменения или дополнения предлагаемых условий, Акцепт может оказаться неопределенным или содержать ссылку на дополнительное согласование условий.

Закон (ст. 438 ГК) требует, чтобы акцепт был полным и безоговорочным. Возникает вопрос о необходимости  сообщения акцепта оференту. Представляется, что на него следует ответить положительно. При использовании современных средств электронно-вычислительной техники для заключения договоров последние считаются заключенными не только при условии, что акцепт сообщен, но также и при поступлении обратной информации о получении акцепта оферентом на компьютер акцептанта. Чтобы иметь силу акцепта, принятие оферты должно отвечать определенным требованиям. Если она принимается безоговорочно, т. е. в том виде, в каком сформулирована, без внесения каких-либо встречных предложений, такое принятие признается акцептом со всеми вытекающими последствиями. Если же акцептант выдвигает контрпредложения, например, по включению в договор новых условий, отсутствовавших в предложении, либо по изменению редакции предложенных в договоре пунктов, то согласно ст. 443 ГК такой ответ на оферту признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.