Шпаргалка по "Гражданско-процессуальному праву"

Принцип V. Ассоциации (организационное строение).

Принцип VI. Дисциплинарные меры.

36. Социально-правовая, нравственная и  культурная необходимость  адвокатуры.

Социально-правовая необходимость адвокатуры

 Адвокатура  необходима обществу не менее,  чем государство. Государство есть условие систематического и всеобщего насилия. Конечно, всеобщее насилие возможно и безо всякого государства, в виде войны всех против всех, но только в государстве оно превращается в систему и обретает легитимность. Государство устанавливает пределы допустимого поведения своего народа, своих граждан. За неразумное, правонарушающее поведение всякий может быть подвергнут насилию со стороны государства. Пределы, формы и способы насилия государство устанавливает также посредством права. Только такое насилие становится легитимным.

 Право,  таким образом, если это действительно  право, а не фикция, основано  на разумности и необходимости.  Правовое поведение и легитимное  насилие за противоправное поведение  содержат в себе справедливость  как свою основу. Закон является формой выражения права, доступной для всеобщего понимания и пригодной для всеобщего оповещения. Будучи именно формой, закон не может быть содержательно дурным и препятствовать принятию справедливого, разумного решения. Несправедливость вынужденно сопутствует правоохранительной деятельности. Общественный надзор за соблюдением и применением права, при отсутствии полномочий на легитимное насилие, диктует необходимость правозаступнической деятельности, осуществляемой самим обществом в своих интересах. Однако общество как таковое не может заниматься правозаступнической деятельностью. Такой деятельностью должны заниматься отдельные его представители — правозащитники. Будучи организованы в особый общественный институт, они и составляют адвокатуру.

Нравственная необходимость адвокатуры

 В  нравственном обществе адвокатура  выступает и как моральная  категория. Для такого общества  характерны принципы взаимопомощи  и солидарности перед лицом  каких бы то ни было трудностей. Всякий член этого общества  ощущает долг помочь ближнему своему, если того требуют обстоятельства. Однако в некоторых ситуациях обыденной помощи, основанной на одном только чувстве долга, бывает явно недостаточно. Существуют ситуации такой сложности, когда помощь может оказать далеко не каждый, но лишь тот, кто обладает специальными познаниями и навыками. Речь идет о так называемой квалифицированной помощи, к которой относится, например, помощь в болезни, оказываемая только врачом, получившим специальную подготовку. Многообразию сложных жизненных ситуаций соответствует многообразие видов квалифицированной помощи. Специалисты в различных видах такой помощи группируются по профессиональным цехам, корпорациям, сословиям. Общество, если оно заботится о каждом своем члене, должно располагать специалистами по каждому виду помощи, оно должно быть готово воспитывать и содержать их. И каждый член общества, будучи человеком нравственным, имеет долг поддерживать существование соответствующих институтов и требовать того же от других, включая само государство, а также моральное право на получение нужной ему квалифицированной помощи.

 Помощь  в защите интересов человека, которая требует специальных  юридических познаний, коим нужно  долго обучаться, также следует  считать квалифицированной. Такую  помощь может оказать только специальный цех юристов — адвокатура.

Таким образом, и у общества, и у государства (Государя) в конечном итоге остается только один выход — обратиться к юристам, вообще не имеющим никакого отношения к государственному аппарату. Адвокатура, именно как независимый институт, оказывается единственным инструментом помощи в чрезвычайно часто случающихся жизненных невзгодах и трагедиях.

Культурная  необходимость адвокатуры

 Каждый  значительный период жизни общества  отличается по степени развития  материальных и духовных условий существования, то есть своей культурой. Развитие культуры предопределяет выделение новых видов труда. В совокупности труд становится все более сложным, чтобы производить все более сложные и разнообразные предметы, чтобы все глубже преобразовывать окружающий мир, чтобы точнее и многограннее регулировать складывающиеся общественные отношения. Совокупность труда разделяется на отдельные виды, в труде происходит все более узкая специализация, и отдельные трудовые функции, выполняемые такими специалистами, все далее отделяются от конечного продукта. Труд становится все более и более абстрактным; отдельный индивид уже не может одним только своим трудом обеспечить себя всеми необходимыми благами — он вынужден участвовать в системе общественного труда и обмена. Именно трудом общества создаются богатства каждого его члена.

 Общество  функционирует через отдельных  индивидов и их объединения  в различных отраслях труда  — профессиональные корпорации. Чем сложнее общественная система  и чем выше материальная и духовная культура общества в целом и каждого его члена в отдельности (то есть чем богаче его потребности и интересы), тем больше в обществе корпораций. Ибо только множественность корпораций может наиболее полно обеспечивать надлежащую гражданскую жизнь общества сообразно с достигнутой этим обществом культурой.

 Право  — феномен духовной культуры  общества. С развитием этой культуры  оно развивается и усложняется,  причем усложняется настолько,  что понимание и знание его  становится уделом тех, кто посвящает его изучению всю свою жизнь, — юристов. Знание права, толкование правовых норм, применение права становятся уделом специальной профессиональной корпорации.

 У  каждого члена общества, как человека  культурного, среди множества  потребностей, диктуемых культурной средой, настоятельно возникает потребность разумно разрешать конфликты интересов, в которые он, так или иначе, оказывается вовлечен. Государство как действительное воплощение разума устанавливает общеобязательные правила такого разрешения, а также тот круг интересов, который подлежит регулированию такими правилами. С развитием культуры расширяется число видов охраняемых законом интересов, происходит их правовая детализация. Нарушение этих интересов требует соответствующей правовой защиты. Такую защиту общество возлагает на профессиональную корпорацию адвокатов.

37. Противоречия формирования  гражданского общества  в России и связанные  с этим проблемы  адвокатуры.

Гражданское общество представляет собой элемент  социума, охватывающий сферу действия общественных институтов и отношений, выражающих разнообразные потребности и ценности членов общества1. Государство же выступает как юридическая организация социума, в рамках которого создаются условия для гармоничного поступательного развития всего общества. На идее первичности общества по отношению к государству строится сентенция – «без гражданского общества невозможно построение истинно правового государства». Автор ни в коей мере не ставит под сомнение данный

тезис, однако есть одна сложность. Построение подлинного гражданского общества, высокоэффективного и прогрессивного, невозможно вне границ правового государства, т.е. взаимозависимость обозначенных феноменов безусловна. Ибо только в подобном взаимодействии содержится гарантия разрешения возникающих общественных противоречий любой этиологии правовым цивилизованным путём. Многочисленные составляющие гражданского общества зачастую несопоставимы, неустойчивы и подвержены серьёзным конфликтам. Очень часто одни частные интересы сталкиваются с другими. Причём чрезмерное развитие одних элементов гражданского общества может привести к подавлению других. Общество не может стать «гражданским» до тех пор, пока оно не начнет управляться политически под присмотром государства. Лишь верховная, государственная власть – правовое государство – в состоянии справиться с несправедливостями и агрегировать конкретные интересы в универсальное политическое сообщество.

Под правовым государством понимается организация  политической власти, создающая условия  для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также для наиболее последовательного связывания с помощью права государственной власти в целях недопущения злоупотреблений.

Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства. Российская Федерация, в отличие от предыдущего периода своего развития, провозгласила, что права и Согласно ст. 2 Конституции РФ 1993 г. человек, его права и свободы свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием. В этих условиях изменились роль и место адвокатуры в системе органов публичной власти, а также круг ее задач по осуществлению защиты прав и законных интересов граждан.

Обеспечение квалифицированной юридической  помощью всех, кто нуждается в  ней, является важнейшим конституционным  положением, закрепленным в ст.48 Конституции  РФ. Каждому гражданину РФ, иностранному гражданину и лицу без гражданства, юридическому лицу гарантирована квалифицированная юридическая помощь российским законодательством, поскольку реализация прав и законных интересов лица возможна в полной мере только при условии, когда эти интересы отстаиваются со знанием дела квалифицированными юристами. 

38. Место и роль  адвоката в защите  бизнеса и предпринимательства.

Постоянное  совершенствование законодательной  базы в России путем принятия новых  законодательных актов и внесения изменений в действующие (темп 2-2,5 тыс. документов в месяц) создает значительные трудности в применении их для лиц, не являющихся квалифицированными юристами.    Вследствие    этого    все    востребованней    становится    помощь    адвокатов    субъектампредпринимательской деятельности.

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации субъектами предпринимательской деятельности могут являться юридические лица, зарегистрированные в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, некоммерческих организаций, а также граждане-предприниматели без образования юридического лица, зарегистрированные в установленном порядке.

Сама  защита предпринимательства адвокатами стала возможна с 1990 г., когда был  принят Закон РСФСР от 24 декабря 1990 г. N 443-1 "О собственности в РСФСР" и Закон от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности", которыми сама эта деятельность официально разрешалась. До принятия этих законов в соответствии с действовавшей Конституцией СССР 1977 г. и Конституцией РСФСР 1978 г., на основании действовавшего в то время Уголовного кодекса 1960 г. предпринимательская деятельность была запрещена и за занятие ею следовала уголовная ответственность.

Виды  юридической помощи адвокатов организациям и учреждениям, занимающимся предпринимательской деятельностью или индивидуальным предпринимательством, в настоящее время определяются Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (Законом об адвокатуре). В нем прямо говорится, что адвокаты дают консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству; осуществляют представительство в суде, арбитраже и других государственных органах по гражданским делам и делам об административных правонарушениях; адвокаты оказывают гражданам и организациям также и иную юридическую помощь.

Гражданским кодексом РФ (гл. 39) предусмотрен в настоящее  время порядок оказания возможных  услуг правового характера, но полностью гл. 39 к адвокатам не применима, т.к. деятельность адвокатов при исполнении ими профессиональных функций не имеет цели извлечения прибыли, т.е. не носит характер предпринимательской деятельности. С принятием регулирующих адвокатскую деятельность законодательных и иных нормативных актов, виды правовой помощи, оказываемой адвокатами предпринимательству, будут более конкретизированы и станут более полно отражать порядок оказания адвокатами данной помощи.

В чем  преимущество деятельности адвоката при  обслуживании субъектов предпринимательской деятельности перед штатными юристами, работающими на предприятиях?

Во-первых, он менее связан с текущей деятельностью  предприятия в отличие от юриста, вынужденного выполнять самые разнообразные  поручения руководства, и поэтому способен решать глобальные проблемы с максимальной отдачей в минимальные сроки.

Во-вторых, правовая защита адвокатской деятельности дает возможность неразглашения  служебной и коммерческой тайны  организации или учреждения ставшей  известной адвокату в процессе правового обслуживания. Штатные юристы не вправе отказаться от дачи показаний сотрудникам правоохранительных органов по вопросам, связанным с финансово-хозяйственной деятельностью учреждения. Адвокат же, в соответствии с ст. 8 Закона об адвокатуре, не может быть допрошен об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с исполнением им обязанности защитника или представителя.

Эта же статья прямо запрещает адвокату разглашать сведения, ставшие ему  известными в связи с оказанием  юридической помощи.

В-третьих, присутствие адвоката при проведении проверок правоохранительными органами, а также при производстве ими  следственных действий (а эти проверки нередко осуществляются путем силового проникновения на территорию субъекта предпринимательской деятельности, изъятия документов, опросов должностных лиц и т.д.) позволяет доверителю избежать ошибок, которые могут затруднить работу предприятия, и выработать правильную правовую позицию. Адвокат, в силу своих полномочий, препятствует незаконным действиям со стороны правоохранительных органов в отношении субъектов предпринимательской деятельности.